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Inhalt 3 Editorial Versicherung in einer Welt der Verunsicherung Versicherungen sollten bei steuerlichen Betriebsprüfungen nach dem Unter- neh mensverkauf zeitnah informiert werden. Welche Punkte hierbei ganz besonders zu beachten sind, erklären Dr. Gunnar Knorr, Till Liebau und Dr. Markus Rasner, Oppenhoff. S. 24–25 Hintergrund 6 Die W&I-Erfolgsgeschichte geht weiter Zahl der Underwriter im DACH-Raum steigt / Prämienniveau auf historisch niedrigem Stand 7 Überblick Im deutschen Markt bei M&A-Policen aktive Underwriter 11 „Die absolute Anzahl der W&I- Schadenfälle steigt seit Jahren“ Interview mit Jan Wehkamp, Funk M&A Services 12 M&A-Markt Deutschland 2023/24: Rückgänge setzen sich fort Anhaltende Eintrübung der Dealaktivität zu erwarten Dr. Michael R. Drill, Lincoln International 14 Durststrecke auf dem M&A-Markt Trendmonitor: Versicherungs- geschehen reagiert empfindlich auf konjunkturelle Schwankungen Robert Engels, Janin Kauffmann, WTW 18 W&I-Policen zunehmend für kleinere Deals zugänglich Blitzumfrage: Worauf sich Private-Equity-Unternehmen einstellen müssen Praxis 22 „Kommunikation ist ‚Key‘“ Interview mit Nikola Pamler, Deloitte 24 Versicherungen bei steuer - lichen Betriebsprüfungen richtig einbinden Gute Vorbereitung auf mögliche Hürden essenziell Dr. Gunnar Knorr, Till Liebau, Dr. Markus Rasner, Oppenhoff In der W&I-Police finden sich zahlreiche Regelungen, die den Deckungs schutz des Käufers maßgeblich beeinflussen. Hohe Relevanz hat dabei der übliche Haftungsausschluss für bekannte Risiken (Known Risk Exclusion), der in der Praxis oft nicht mit ausreichender Sorgfalt gewürdigt wird, warnen Boris Dürr, Dr. Jörg Schewe und Dr. Julius Wedemeyer, Heuking Kühn Lüer Wojtek. S. 28–30 Versicherer arbeiten an Lösungen zur Deckung bekannter Risiken. Wie die Verbesserung der Deckung in der W&I- Police und die stete Über prüfung von Deckungszusagen und deren Erwei- terung zur Etablierung des Produkts im M&A -Markt beitragen, erläutert Dr. Marco Niehaus, Acquinex. S. 40–41 4 Special „M&A Insurance 2023“ 28 W&I-Versicherung und Haftungsausschluss für „Known Risks“ Stolperfalle für Käufer und Berater umgehen Boris Dürr, Dr. Jörg Schewe, Dr. Julius Wedemeyer, Heuking Kühn Lüer Wojtek 32 M&A-Markt und Claims: Zwischen Unsicherheit und Transformation Interview mit Tobias Klimpe, Ingo Schleis und Jonas Bauer, PwC Deutschland 36 „Tax-Police entlastet übrige M&A-Verhandlungen und läuft parallel“ Interview mit Julia Monsech, Certa Insurance Partners, und Dr. Uwe Eppler, Möhrle Happ Luther Trends 40 Aktuelle Trends bei Deckung und Preisgestaltung von W&I-Policen Versicherer arbeiten an Lösungen zur Deckung bekannter Risiken Dr. Marco Niehaus, Acquinex 42 Wenn M&A-Berater auf KI setzen: Was heißt das für M&A-Versicherer? Unternehmen beschäftigen sich mit potenziellen Auswirkungen generativer KI-Tools Eva-Maria Barbosa, Dr. Andreas Börner, Dr. Sven Förster, Adriaan Louw, Clyde & Co Service 26 „4. M&A Insurance Summer Forum“ 4. September, Frankfurt 39 Programm „4. M&A Insurance Summer Forum“, 4. September, Frankfurt 44 Who is who in M&A Insurance? Partner im Portrait 49 Impressum 50 Glossar

Hintergrund Die W&I-Erfolgsgeschichte geht weiter Zahl der Underwriter im DACH-Raum steigt / Prämienniveau auf historisch niedrigem Stand Die Warranty-&-Indemnity-(W&I-)Versicherung hat während des vergangenen Jahrzehnts eine beispielhafte Erfolgsgeschichte geschrieben und sich unter dem Motto „beyond clean exit“ dabei stetig weiterentwickelt. Von Stefan Preuß n o i t i s o p m o K e n e g e ; i m o c . e b o d a . k c o t s – n o d a p p o n © : o t o F D er Erfolg eines Produkts oder einer Lösung lässt sich im Allgemeinen erst wirklich bemessen, wenn das Angebot über zahlreiche Konjunkturzyklen und Wirtschaftsphasen seine Unverzicht- barkeit bewiesen hat. Nach Jahren hoher Volatilität an den Finanzmärkten, einer in Kürze und Heftigkeit beispiellosen Zins- wende, einem stark schwankenden M&A- Markt, einer ausgewachsenen Pandemie und einem Krieg in Europa kann an der Sinnhaftigkeit von W&I-Policen nicht mehr gezweifelt werden. Multiple Erfolgsgründe Die Gründe für den weiter steigenden Ein- satz der Transaktionsversicherung sind vielschichtig. Zunächst ist festzustellen, dass sich das Angebot zunehmend den Be- dürfnissen sowohl der Verkäufer als auch der Käufer angepasst hat. In den Anfängen handelte es sich bei der W&I um eine Art Haftpflicht für Verkäufer. Die Parteien einig ten sich im Kaufvertrag auf Verkäufergarantien sowie die Haftungsgrenze; im Falle des Garantiebruchs nahm der Käufer den Ver- käufer in Haftung, der dann seinerseits beim Versicherer vorstellig wurde. Heute dominieren andere Rechtsbeziehungen, denn eine W&I-Police des Käufers funktio- niert prinzipiell anders. Sie ist mittlerweile vom eigentlichen Kaufvertrag völlig ent- koppelt. 6 Special „M&A Insurance 2023“

Hintergrund nannt. „Dieser Neuzugang ist ein integraler Bestandteil der Strategie von Markel, da das Unternehmen das Wachstum seines gesamten W&I-Portfolios weiter beschleu- nigt“, teilte der Versicherer mit. Vom Lon- doner Büro aus soll der europäische Markt in Gänze bearbeitet werden, und dies über alle Teilaspekte von W&I-Policen hinweg. Auch Markel will speziell Angebote für Transaktionen kleiner und mittlerer Unter- nehmen einführen. „Markels W&I-Ge- schäftsbereich wurde letztes Jahr mit dem Ziel gegründet, die Hauptpfeiler des W&I- Risikos – Versicherungs-, Finanz-, Rechts- und Steuer-Due-Diligence – systematisch bewerten zu können, um eine optimierte und reibungslose Abwicklung zu ermögli- chen“, heißt es in einer Pressemitteilung. Markel Specialty bezeichnet sich selbst als Insurtech und kündigt an, Onlinelösungen anzubieten. Volante Global verpflichtet Deutschlandchef Sehr konkret sind die Absichten bei Volante Global, einer Tochter des US-Maklers Acri- sure. Das Unternehmen hat Mathias Pahl zum Präsidenten der Acrisure Deutschland GmbH und Leiter der DACH-Region mit Office in München ernannt. Acrisure will hierzulande kleinere Maklerhäuser über- nehmen, um die Marktstellung auszubau- en. Pahl kommt von Willis Towers Watson, wo er knapp 20 Jahre, zuletzt als Chef der Maklersparte, tätig war. Zuvor wirkte er bei AON. Der US-Makler will so den deut- schen, österreichischen und schweizeri- schen Markt abdecken. Berichten zufolge sucht Acrisure die schnelle Expansion auf dem deutschen Markt. 2005 gegründet, sieht das Unternehmen sich als am schnellsten wachsender Makler in der Geschichte der Branche. Die DACH-Region habe immenses Potenzial, befindet Acrisure. Durch das Acrisure-Netzwerk würden Makler- partner leichter Möglichkeiten für den Zu- gang zu globalen Märkten erhalten, heißt es beim Fintech. Wachstum soll durch Übernahmen befeuert werden; unlängst gab man die Übernahme der UniLink Group bekannt, der größten Versicherungsver- triebsplattform in der Region Mittel- und Osteuropa (CEE). Das Transaktionshaftpflichtgeschäft von Volante Global, Volante Transaction Servi- ces (VTS), strebt an, mit starken, lokal an- sässigen Teams aus langjährig etablierten und angesehenen Fachleuten in den globa- len Markt für Transaktionshaftpflichtversi- cherungen einzutreten. Die VTS-Teams sind in den drei Regionen Asien-Pazifik (APAC), Großbritannien und Europa sowie Nordamerika ansässig, wobei die drei ers- teren im vierten Quartal 2022 gestartet sind. Das UK-and-Europe-Team, das für den DACH-Raum zuständig ist, wird von Richard Britain (Geschäftsführer Volante Transaction Services UK & Europe) gelei- tet. Bereits aktive Underwritingzentralen gibt es in Barcelona, Mailand und War- schau. „Weitere Einzelheiten zum VTS- Team werden in Kürze bekannt gegeben“, heißt es von Volante – und damit dürfte auch der hiesige Markt gemeint sein. Wettbewerb sorgt für niedriges Prämienniveau Das ausgesprochen moderate Prämienni- veau dürfte ein weiterer gewichtiger Grund für den Erfolg der W&I-Policen sein, denn zahlreichen Marktteilnehmern zufolge würden zum Teil Prämien von weniger als 1% der versicherten Summe aufgerufen. Damit ergibt sich ein abschlussförderndes Preis-Leistungs-Verhältnis. Diese Entwick- lung verwundert umso mehr, als die Claims sowohl in Zahl als auch in Schadenhöhe stark zugenommen haben. Diese Entwick- lung wird von mehreren Schadensstudien untermauert. In der Absicherung von Fusionen und Übernahmen per Versicherungsschutz in Europa war 2022 laut einer Studie des Mak- lers Howden ein Anstieg der gemeldeten Schäden zu verzeichnen: Die Quote legte um 2% auf 9% zu. Dabei gab es eine Ver- dopplung der Meldungen aus kleinen Deals. Für die Zukunft rechnet Howden mit einem weiteren Anstieg – unter anderem, weil die Zahl der späten Meldungen an Be- deutung gewinnt. Als mit Abstand häufigs- ter Grund für Schäden nennt das Liberty GTS Claims Briefing 2022 steuerliche Vor- fälle, gefolgt von „Litigation/Compliance with Laws“. Auch fehlerhafte Jahresabschlüsse sowie Verletzung geistigen Eigentums und von Lizenzen zählen zu den häufigen Grün- den (siehe Abb. 1). Abb. 1: Häufigkeit von Claims nach Segmenten Cyber Environ- mental IP Tax Permits, licenses, and consents Litigation Employee related Material contracts Compliance with laws Accounting and financial Assets Real estate Data based on R&W notifications received between January 1, 2020 and July 31, 2022; Quelle: Liberty Mutual Insurance 8 Special „M&A Insurance 2023“

Hintergrund Das Maklerunternehmen Marsh sieht in einer längerfristigen Betrachtung eine ähn- liche Tendenz. Die Zahl der Schadensmel- dungen habe sich demnach im Zeitraum 2017 bis 2020 verfünffacht, was einem ste- tigen Anstieg der Schadensmeldungen im Jahresvergleich von 2017 bis 2020 ent- spricht. 2021 sei es zu einem Rückgang der Meldungen gekommen, wahrscheinlich infolge von COVID-19. Der Prozentsatz der Policen, bei denen ein Schadensfall ein- geht, liegt laut Marsh im weltweiten Durch- schnitt konstant bei 14% bis 16%. Aus die- sen Zahlen lässt sich entnehmen, dass sich die Häufigkeit der W&I-Policen im genann- ten Zeitraum etwa verfünffacht hat. Neuer Trend: Mehrere Claims pro Police Ein deutlich vergrößertes Buch durch die starke Ausweitung der W&I-Policen berich- tet auch der Versicherer Liberty GTS. Dort sei die Zahl der Claims 2022 leicht zurückge- gangen, allerdings die Zahl der größeren An- meldungen (mehr als 10 Mio. USD Schaden- summe) angestiegen. Liberty weist auf eine interessante Entwicklung hin: In den Regio- nen und Branchen, in denen sich die Zahl der Claims erhöht, speist sich dies nicht aus der Breite der Policen – vielmehr steige die Zahl der Mehrfachanmeldungen von Claims aus einer Police. Dabei ist zu beachten: Die Meldung eines Claims (Notification) bedeu- tet noch keinen Schaden. „Typischerweise erhalten wir bei jeder vierten Police, die wir Typischerwei- se erhalten wir bei jeder vierten Police, die wir in der DACH-Region zeichnen, eine Claims Notice, aus welcher aber nicht zwangsläufig ein Schaden resultiert. Simon Radcliffe, Liberty GTS 10 Special „M&A Insurance 2023“ ; m o c . e b o d a . k c o t s – N A L S A Z Ö d e m e M © n o i t i s o p m o K e n e g e i : o t o F in der DACH-Region zeichnen, eine Claims Notice, aus welcher aber nicht zwangsläufig ein Schaden resultiert“, berichtet Simon Radcliffe, Head of GTS Claims bei Liberty GTS. Da z.B. in Deutschland bei jedem großen Unternehmen etwa alle drei bis vier Jahre eine Steuerprüfung durchgeführt wird, kommt es bei einer Versicherungsdauer von sieben Jahren fast zwangsläufig zu rein vorsorglich eingereichten Claims Notices (siehe dazu auch Beitrag S. 24–25) durch die Versicherten. „Dies macht tatsächlich ungefähr 20% unserer Notifikationen in Deutschland aus. Dies zeigt deutlich, dass allein eine erhöhte Anzahl an Notifikationen keinerlei Aussage darüber zulässt, ob Trans- aktionen in einem bestimmten Land als besonders risikoreich einzustufen sind“, so Radcliffe. Versicherer regulieren zeitnah Angesichts der gestiegenen Zahl an Claims kommt deren Behandlung durch die Versi- cherer weitreichende Bedeutung für den weiteren Erfolg der Police zu. Marsh etwa betont: „Seit 2017 haben Versicherer über 500 Mio. USD an Marsh-Kunden gezahlt.“ Auch Radcliffe nennt konkrete Zahlen: „Al- lein dieses Jahr haben wir, bezogen auf un- sere Policen in EMEA, bereits Auszahlun- gen in Höhe von ca. 40 Mio. EUR zugesagt.“ Wie lange die Bearbeitung eines einzelnen Schadensfalls bis zur Auszahlung regelmä- ßig dauert, hänge von vielen Faktoren ab; unlängst habe man aber eine Zahlung von 19 Mio. EUR binnen sieben Wochen nach Erhalt der Claims Notice veranlassen kön- nen. Dabei ging es um Jahresabschlüsse, die sich wegen Doppelbuchungen als nicht zutreffend herausgestellt hatten. In einem weiteren Fall aus dem vergan- genen Jahr wurden von einem Versicher- ten ebenfalls die Jahresabschlüsse gerügt. Auch hier hat der Versicherte nach seiner Ansicht einen zu hohen Kaufpreis gezahlt, da der Ertrag des Unternehmens aufgrund fehlerhafter Umsatzrealisierung zu hoch ausgewiesen wurde. Um seinen Schaden zu begleichen, hat der Versicherte zugleich auch den Verkäufer in Anspruch genom- men. In dem anberaumten Schiedsge- richtsverfahren hat sich der Verkäufer je- doch gegen eine Inanspruchnahme ge- wehrt. „Wir hingegen haben nach entspre- chender Überprüfung der Unterlagen und Durchführung eigener Untersuchungen un- sere komplette Versicherungssumme von 50 Mio. EUR an den Versicherten ausge- zahlt“, berichtet Radcliffe. Es ist also klar zu erkennen, dass erheb- licher Wettbewerb unter Versicherern und MGAs herrscht. „Aufgrund der geringeren Marktaktivität in den letzten Monaten kam es gerade im kleineren und mittleren Marktsegment zu einem größeren Wettbe- werb. Dies hat zu einer Reduzierung der Prämien im Vergleich zu den Jahren 2021 und 2022 geführt“, analysiert Dr. Sebastian Schmitt, Co-Head of Germany, Austria and Switzerland bei GTS. Gleichzeitig gibt es keine Hinweise, dass wegen des veränder- ten Zinsumfelds weniger Kapital in die Ka- pazitäten der Versicherer/MGAs fließt. Zu- sammen mit dem derzeit gebremsten und auch für 2024 eher zurückhaltenden M&A- Umfeld deutet also – ungeachtet der ge- stiegenen Anzahl an Claims und Schadens- summen – vieles auf weiterhin niedrige Prämienlevel hin. Angesichts der genann- ten Player, die neu auf den Markt und in das Segment der KMU vordringen wollen, dürften W&I-Versicherungen für Transakti- onen mit Unternehmenswerten im einstel- ligen Millionenbereich zunehmen.

Hintergrund M&A-Markt Deutschland 2023/24: Rückgänge setzen sich fort Anhaltende Eintrübung der Dealaktivität zu erwarten Nach einem schwachen zweiten Halbjahr 2022 ist die Anzahl an M&A-Deals 2023 weiterhin rückläufig. Eine positive Trend- wende erscheint frühestens 2024 realistisch und setzt eine spürbare konjunkturelle Erholung der deutschen Wirtschaft voraus. Von Dr. Michael R. Drill Foto: © deagreez – stock.adobe.com Nach Jahren des Wachstums haben Rezessionsängste, sinkendes Ver- brauchervertrauen, neuerliche Leit- zinserhöhungen und anhaltende Sanktio- nen gegen Russland das lange boomende Geschäft mit Fusionen und Übernahmen abrupt gebremst. Schließlich ist es in Zeiten enormer Unsicherheiten nicht ein- fach, zwischen Käufer und Verkäufer eine Einigung bei der Unternehmensbewertung zu finden. Zudem sind Konzerne vorsichtig geworden und halten sich mit riskanten, großen Übernahmen dezent zurück. Die allgemeine Stimmung in den Konzern- etagen und in der Private-Equity-Szene ist derzeit sehr verhalten. Gleichzeitig hat sich auch das Angebot an attraktiven Ziel- unternehmen verschlechtert. Finanzinvestoren unter Anlagedruck Trotz dieses katastrophalen Umfelds gibt es aber auch nach wie vor zahlreiche Treiber für Fusionen und Übernahmen. Der Zwang zur kritischen Größe und die wach- sende Bedeu tung digitaler Geschäftsmodelle bewegen viele mittelgroße Unternehmen zu mutigen Akquisitionsstrategien oder aber zu einem Verkauf an einen größeren oder finanzkräftigen Partner. Finanzinves- toren verfügen über stattliche Bargeldbe- stände und stehen damit unter enormem Anlagedruck, für die eingesammelten Gel- der passende Akquisitionskandidaten zu fin- den. Und auch die anhaltend hohen Aktien- kurse börsen notierter Großkonzerne zwin- gen Vorstände dazu, aktiv über Zukäufe nachzudenken. Schließlich lassen sich vie- lerorts die aktuellen Bewertungen nur dann nachhaltig rechtfertigen, wenn die Unternehmen nicht nur organisch, sondern insbesondere auch anorganisch wachsen. Herausforderungen im Kerngeschäft er- fordern von deutschen Großkonzernen eine ständige Prüfung ihres Unternehmens- portfolios. Weiterer Grund für das zuneh- mend schnelle „Drehen“ von Konzernport- 12 Special „M&A Insurance 2023“ folios ist der steigende Druck von aktivisti- schen Großaktionären. Dadurch können es sich viele Firmen nicht mehr leisten, Port- folioarrondierungen auf die lange Bank zu schieben. ESG-Themen gewinnen weiter an Bedeutung In den kommenden Jahren werden ESG- Themen gerade bei Großkonzernen, Private- Equity-Firmen und finanzierenden Banken weiter an Bedeutung gewinnen. Die Einhal- tung von Umweltrichtlinien, die Förderung von Diversität und vorbildliche Geschäfts- praktiken fallen bei Akquisitions- und Des- investitionsentscheidungen immer stärker ins Gewicht. M&A wird zu einem wichtigen Managementtool zur Verbesserung des eige nen ESG-Profils. ZUM AUTOR Dr. Michael R. Drill ist Vorstandsvorsit- zender der Lincoln International AG, einer auf M&A-Beratung spezialisierten Invest- ment bank mit weltweit über 850 Professio- nals. Lincoln International verfügt über eigene Büros in den zehn größten Volks- wirtschaften der Welt. Im ersten Halbjahr 2023 hat Lincoln International in Deutsch- land bereits über 15 M&A-Transaktionen erfolgreich abgeschlossen.

Hintergrund Durststrecke auf dem M&A-Markt Trendmonitor: Versicherungsgeschehen reagiert empfindlich auf konjunkturelle Schwankungen Das Jahr 2023 begann mit einem zähen Dealflow bei Unternehmensfusionen und -akquisitionen (M&A). Die Prämien be- fanden sich auf einem historisch niedrigen Niveau und Deckungen wurden ausgeweitet. Doch der Investitionsdruck wächst. Von Robert Engels und Janin Kauffmann W irtschaftliche Unwägbarkeiten und gestiegene Zinsen haben für einen Dämpfer im M&A- Geschehen gesorgt: Laut WTW Quarterly Deal Performance Monitor wurden im ers- ten Halbjahr 2023 international nur 280 Transaktionen im Wert von mehr als 100 Mio. USD abgeschlossen, verglichen mit 441 im gleichen Zeitraum 2022 (Abb. 1). Das entspricht einem Rückgang von 37%. Insbesondere Private- Equity-Gesellschaften fahren nach wie vor mit angezogener Handbremse. PE-Gesellschaften noch gebremst Insbesondere Private-Equity-Gesellschaf- ten fahren nach wie vor mit angezogener Handbremse. Das zeichnet sich u.a. im Bereich Real Estate besonders ab: In der Hoffnung, dass die Zinsen erneut fallen könnten, warten Käufer mit Investitionen, während Verkäufer auf hohe Preise setzen. Investoren sind nicht bereit, diese zu zah- len oder durch teure Kredite fremdzufinan- zieren. Außerhalb des Real-Estate-Bereichs kommt hinzu, dass Portfoliounternehmen aufgrund der herausfordernden Marktlage (Inflation, Zinsniveau, beeinträchtigte Lie- ferketten, Personalmangel und Nachwir- kungen der Pandemie) ebenfalls Unterstüt- zung benötigen. 14 Special „M&A Insurance 2023“ Doch nicht alle Marktteilnehmer agie- ren zurückhaltend. Bei Transaktionen zwi- schen Unternehmen waren einige größere Deals zu verzeichnen. Private-Equity-Firmen werden ebenso bald den ersten Schritt wagen und ihre Fondsgelder investieren müssen. Für viele Portfoliofirmen rückt der Zeitpunkt des Exits näher, Kapitalgeber erwarten die versprochene Rendite und wollen die Erträge reinvestieren. Auf und Ab spiegelt sich bei M&A-Versicherungen Der stockende Übernahmemarkt wirkt sich direkt auf den M&A-Versicherungsmarkt aus. Aufgrund seiner im Verhältnis zum ge- samten Versicherungsmarkt geringen Größe – lediglich ca. 30 Anbieter sind in Deutschland vertreten – reagiert der Ver- sicherungszweig innerhalb weniger Wochen auf das Wirtschaftsgeschehen. Darüber hinaus orientieren sich viele Anbieter an einigen wenigen Wettbewerbern und pas- sen sich an deren Vorgehensweise an. Der M&A-Rückgang im zweiten Quartal führte deshalb in der Warranty-and-Indemni- ty-(W&I-)Versicherung zu historisch niedri- gen Prämien. Versicherer haben selbst klei- nere Deals in der Größenordnung von 50 Mio. EUR und weniger gerne versichert und weiteten die Deckungspositionen zuneh- mend aus. Doch nach einigen größeren ver- sicherten Transaktionen reduzierte sich der Risikoappetit der Versicherer wieder leicht und sie wurden zurückhaltender im Under- writing. Nichtsdestoweniger befinden sich die Prämienraten weiterhin auf einem sehr niedri- gen Niveau und auch die recht weite Deckungs- position wird stabil bleiben. Organi sationen können diese günstigen Bedingungen jetzt für sich nutzen und durch Risiko minderung potenziell den Dealflow ankurbeln. Günstiger Zeitpunkt, Deals abzusichern Bei M&A-Deals liegt das Risiko sowohl auf Käufer- als auch Verkäuferseite. Nur durch eine Versicherung lässt sich das Risiko auf einen Dritten übertragen und ein soge- nannter Clean Exit vollziehen. Vor allem die W&I-Versicherung hat sich deswegen als Klassiker etabliert und schützt vor den finanziellen Risiken aus möglichen Garan- tieverletzungen aus dem Kaufvertrag. Versicherungsnehmer können sich jetzt eine breite Deckung zum günstigen Preis ZU DEN AUTOREN Robert Engels ist Leiter M&A DACH im Geschäftsbereich Corporate Risk & Broking bei WTW. In dieser Funktion berät er vor allem bei Private-Equity- und Corporate- M&A-Transaktionen in allen Branchen. Bevor er 2019 zu WTW kam, leitete er die M&A-Beratungsteams bei zwei internatio- nalen Versicherungsmaklern in der DACH- Region. Janin Kauffmann ist Director M&A DACH, Corporate Risk & Broking bei WTW und leitet dort die M&A Insurance Practice. Bevor sie 2018 bei WTW startete, zeichnete sie fast fünf Jahre lang M&A-Risiken für alle europäischen Jurisdiktionen in allen Indus- trien für zwei internationale M&A-Ver- sicherer.

Hintergrund Abb. 1: Anzahl aller M&A-Transaktionen weltweit pro Quartal (im Wert von mehr als 100 Mio. USD) 301 307 268 270 254 247 233 273 242 271 251 216 211 219 216 223 215 209 201 204 210 197 299 278 264 246 206 221 220 210 202 350 300 250 200 159 150 139 100 50 0 147 140 69 65 62 227 215 200 193 181 176 161 158 163 162 148 126 220 203 172 168 160 154 163 170 137 121 150 130 8 0 0 2 1 Q 8 0 0 2 2 Q 8 0 0 2 3 Q 8 0 0 2 4 Q 9 0 0 2 1 Q 9 0 0 2 2 Q 9 0 0 2 3 Q 9 0 0 2 4 Q 0 1 0 2 1 Q 0 1 0 2 2 Q 0 1 0 2 3 Q 0 1 0 2 4 Q 1 1 0 2 1 Q 1 1 0 2 2 Q 1 1 0 2 3 Q 1 1 0 2 4 Q 2 1 0 2 1 Q 2 1 0 2 2 Q 2 1 0 2 3 Q 2 1 0 2 4 Q 3 1 0 2 1 Q 3 1 0 2 2 Q 3 1 0 2 3 Q 3 1 0 2 4 Q 4 1 0 2 1 Q 4 1 0 2 2 Q 4 1 0 2 3 Q 4 1 0 2 4 Q 5 1 0 2 1 Q 5 1 0 2 2 Q 5 1 0 2 3 Q 5 1 0 2 4 Q 6 1 0 2 1 Q 6 1 0 2 2 Q 6 1 0 2 3 Q 6 1 0 2 4 Q 7 1 0 2 1 Q 7 1 0 2 2 Q 7 1 0 2 3 Q 7 1 0 2 4 Q 8 1 0 2 1 Q 8 1 0 2 2 Q 8 1 0 2 3 Q 8 1 0 2 4 Q 9 1 0 2 1 Q 9 1 0 2 2 Q 9 1 0 2 3 Q 9 1 0 2 4 Q 0 2 0 2 1 Q 0 2 0 2 2 Q 0 2 0 2 3 Q 0 2 0 2 4 Q 1 2 0 2 1 Q 1 2 0 2 2 Q 1 2 0 2 3 Q 1 2 0 2 4 Q 2 2 0 2 1 Q 2 2 0 2 2 Q 2 2 0 2 3 Q 2 2 0 2 4 Q 3 2 0 2 1 Q 3 2 0 2 2 Q Die Studie wurde in Zusammenarbeit mit dem M&A Research Centre der Bayes Business School durchgeführt. sichern. Der hohe Wettbewerb unter den Anbietern bewegt die Versicherer außer- dem dazu, Nischen zu besetzen: Sie spezia- lisieren sich auf bestimmte Industrien, Transaktionsarten, Assets oder Dealgrößen. Somit bekommen Deals aller Transaktions- größen Aufmerksamkeit und nicht mehr nur jene ab 100 Mio. EUR. Wichtig für eine umfassende Risikode- ckung durch die Versicherung ist der Pro- zess der Due Diligence (DD). Hierbei sind alle wirtschaftlichen, rechtlichen, steuerlichen und finanziellen Risiken zu erfassen – doch Vorsicht: Eine umfassende DD geht mit nicht- unerheblichen Beratungskosten einher. Auf- grund dessen wird bei Distressed-Transak- tionen (Verkauf von insolventen oder in Schieflage geratenen Unternehmen) seltener eine W&I-Versicherung abgeschlossen, denn typische Distressed-Investoren kalkulieren häufig nur mit geringen DD-Kosten, sodass der Prüfungsaufwand nicht den Anforderun- gen einer W&I-Versicherung entspricht. Nächste Hochphase in Sicht? Viele Experten erwarten zwar im Verlauf des zweiten Halbjahres 2023 eine Trend- wende – und damit wieder einen Anstieg der M&A-Aktivitäten. Ob diese aber tat- sächlich eintritt, ist nicht vorhersehbar. Die Entwicklung der vergangenen Jahre lässt zumindest darauf hoffen: Auf den durch die Pandemie ausgelösten Marktein- bruch 2020 (647 Fusionen und Übernah- men) folgte das unvorhergesehene Rekord- jahr 2021 mit 1.047 Transaktionen im Wert von über 100 Mio. USD (laut WTW Quarter- ly Deal Perfomance Monitor). Dieser Boom führte zu einer leichten Verhärtung am M&A-Versicherungsmarkt, bei der die Prä- mien angestiegen sind und auch die Under- writingkapazitäten dem Ansturm nicht mehr gewachsen waren. Bei einem erneuten derart steilen Anstieg der M&A-Aktivitäten ist nicht auszuschlie- ßen, dass sich dieser Zyklus wiederholt. Doch der M&A-Versicherungsmarkt ist sehr volatil. Selbst wenn eine Hartmarkt- phase eintritt, dauert sie im Gegensatz zu anderen betrieblichen Versicherungsspar- ten meist nur wenige Monate. Geänderte Versicherungsbedingungen Aufgrund von Einzelschadenerfahrungen in der jüngeren Vergangenheit bieten einige größere Versicherer bereits nur noch nied- rigere Limite pro Deckungsabschnitt an. In den USA ist das ohnehin Standard, nun sind auch die europäischen Niederlassun- gen davon betroffen. Versicherer wollen ihre Risiken dadurch besser verteilen, wenn auch ihr Risikoappetit weiterhin unge brochen ist. Für Unternehmen bedeu- tet dies, dass ggf. eine größere Anzahl von Versicherern erforderlich ist, um ein ein- zelnes größeres Risiko zu decken. Auch im Bereich der Zusatzoptionen ist Bewegung entstanden. Beispielsweise kann die W&I-Deckung umfassender sein als im Kaufvertrag vereinbart. Es besteht die Möglichkeit, die Beschränkung auf subjek- tive Kenntnis der einzelnen Garantien zu löschen. Dadurch deckt die Police eine objektive Garantie ab, obwohl diese im Kaufvertrag noch subjektiv qualifiziert ist. Weiterhin ist bei den Risikoausschlüssen Entspannung zu beobachten. Je nach Ziel- unternehmen und Industrie können Unter- nehmen einige Ausschlüsse wegverhan- deln, die vor einigen Monaten noch als „harte Ausschlüsse“ galten. Fazit Die M&A-Marktteilnehmer werden sich auf beiden Seiten früher oder später in Bewe- gung setzen müssen. Dazu braucht es eine realistische Preisvorstellung der Verkäufer und den Mut der Käufer, eine Transaktion in der noch undurchsichtigen Wirtschafts- lage abzuschließen. Mit einer umfassen- den, guten Beratung und auch der richti- gen Versicherungslösung gelingt dies in jedem Fall besser. ■ 16 Special „M&A Insurance 2023“

Hintergrund W&I-Policen zunehmend für kleinere Deals zugänglich Blitzumfrage: Worauf sich Private-Equity-Unternehmen einstellen müssen Transaktionsversicherungen entwickeln sich stetig weiter. Der nächste große Schritt wird die Einbindung künstlicher Intelligenz (KI) in die Risikobewertung sein. Von Stefan Preuß Warranty-&-Indemnity-Policen haben sich in den vergangenen Jahren als Standardtool im M&A- Prozess etabliert. Befürchtungen, dass der rapide Zinsanstieg die Kapazitäten der Versicherer schmälert, haben sich nicht bewahrheitet. „Die Zahl der Broker und der Versicherungen ist so groß, dass man als Kunde in der Regel eine ausreichend große Auswahl hat“, konstatiert daher Mark Sude- row, Partner bei der Deutschen Private Equity (DPE). „Bei unseren jüngsten Transaktionen hatte das keine nennenswerte Auswirkung.“ Das Unternehmen setzt das Produkt stan- dardmäßig auf beiden Seiten der Transak- tion ein und sieht das auch so bei den Markt- begleitern. Am Ende sei die W&I-Versiche- rung ein klarer Deal-Enabler und erleichtere die Verhandlungen erheblich. „In einem Fall konnten wir auch eine sehr konkrete Steuer- freistellung versichern. Das war zwar teuer, hätte uns aber sonst für eine lange Zeit in er- heblichem Umfang sehr wehgetan und hat sich daher in jedem Fall gelohnt.“ Die Zahl der Broker und der Versicherun- gen ist so groß, dass man als Kunde in der Regel eine ausreichend große Auswahl hat. Mark Suderow, Deutsche Private Equity (DPE) 18 Special „M&A Insurance 2023“ Foto: © sdecoret – stock.adobe.com Contingent Risk häufiger Teil der Policen Bekannte Risiken, deren Manifestation nicht ausgeschlossen und deren Höhe schwer ab- schätzbar sind, fließen nun häufiger in Ver- handlungen und Policen ein, beobachtet Dr. Heiko Bertelmann, Partner bei Norton Rose Fulbright in Hamburg: „Wir sehen vermehrt Anfragen für sogenannte Contingent-Risk- Versicherungen, für Steuerrisiken (Tax Risks), aber vor allem auch für andere, weniger etab lierte Risikobereiche wie z.B. Genehmi- gungen (Permits), drohende Prozessrisiken und Rechtsstreitigkeiten (Litigation).“ Die gestiegene Nachfrage zur Absiche- rung bekannter (Eventual-)Risiken führt er zum einen auf das diesjährige generelle M&A-Marktumfeld zurück, in dem Eini- gungspotenzial und -bereitschaft für Unter- nehmensbewertungen, Kaufpreise und wirt- schaftliche Risikoallokationen zwischen Verkäufer und Käufer sowie die Risikobe- reitschaft der Käufer teilweise abgenom- men haben. „Zum anderen auf das W&I- Marktumfeld, mit neuen Brokern und Ver- sicherern, aber auch etablierten Marktteil- nehmern, die ihr Spektrum und ihren Fokus erweitern angesichts des gegenüber den Vorjahren vorübergehend reduzierten klassischen W&I-Versicherungsmarktvolu- mens und kompetitiveren Markts.“ Kompetitives Umfeld drückt auf Prämienhöhe Dieses kompetitive Umfeld nimmt auch Suderow wahr, mit für Nutzer angenehmen Auswirkungen auf die Kosten. Diese hän- gen stark von der Deckung und dem Selbst- behalt ab – aber: „Im Großen und Ganzen bewegt sich eine kompetitive Prämie für Standardfälle bei etwa 1% oder knapp darunter. In professionellen Auktionen ist

Hintergrund Wir sehen ver- mehrt Anfragen für sogenannte Contingent- Risk-Versicherungen, für Steuerrisiken, aber vor allem auch für andere, weniger etablierte Risiko- bereiche. Dr. Heiko Bertelmann, Norton Rose Fulbright dieser Wert typischerweise spätestens bei den bindenden Angeboten aus dem Inter- essentenkreis eingepreist.“ Dr. Bertelmann bestätigt den harten Wettbewerb: „Die Ver- sicherer haben vor diesem Hintergrund nach unserer Wahrnehmung eine durch- aus größere Bereitschaft, sich bereits im Vorfeld einer Mandatierung für einen offizi- ellen Underwritingprozess intensiver und für den Kunden kostenneutral mit dem Risiko zu beschäftigen und während des Prozes- ses nach kreativen Versicherungslösungen zu suchen, um Frustrationen im Prozess zu vermeiden.“ Auch neue, zweiphasige Prozess- ansätze könnten dabei helfen. Angesichts des derzeit geringeren Trans- aktionsvolumens und der kompetitiven Situ ation bei MGAs und Versicherern kommt dem Element der Kostensenkung weitreichende Bedeutung zu, befindet Kai Hesselmann, CEO von DealCircle. Auch nach seiner Marktbeobachtung haben sich M&A-Versicherungen als Standardinstru- ment in der Transaktionslandschaft eta- bliert, „doch die Standardisierung der Poli- cen bleibt eine komplexe Herausforde- rung. Durch die Integration von Digitalisie- rung und KI können Prozesseffizienzen erzielt werden.“ Digitale Plattformen senken Kosten erheblich Digitale Plattformen ermöglichen laut Hessel- mann eine nahtlose Verwaltung und Auto- matisierung der Policenerstellung, während KI-Algorithmen, insbesondere maschinel- 20 Special „M&A Insurance 2023“ les Lernen, die Risikomodellierung und -bewertung verfeinern könnten. „Dies er- möglicht eine präzisere Analyse histori- scher Daten und Markttrends, die zu indi- viduelleren und marktkonformen Policen führt. Der Einsatz von KI im Due-Diligence- Prozess kann auch die Identifizierung von Risikofaktoren verbessern, die menschlichen Prüfern entgehen könnten.“ Insgesamt för- derten diese Technologien eine agilere, datengesteuerte Herangehensweise an M&A-Versicherungen, die die Branche wei- ter modernisiert. Künstliche Intelligenz sorgt dabei nicht nur für passgenaue Policen, sondern eröff- net auch den Weg zum Einsatz bei kleine- ren Transaktionen. Die Untergrenze für W&I- Policen variiert je nach Versicherungs- markt und Risikoprofil, liegt Hesselmann zufolge aber häufig im Bereich von 5 Mio. bis 10 Mio. EUR. „Die Einsatzmöglichkeiten bei kleineren Deals wurden traditionell durch hohe Verwaltungskosten und Kom- plexität begrenzt. Jedoch eröffnet die fort- laufende Standardisierung von Prozessen, unterstützt durch Digitalisierung und Auto- matisierung, Möglichkeiten, diese Unter- grenze zu verschieben.“ Durch schlanke, automatisierte Prozesse könnten die Kos- ten für die Policenerstellung und -verwal- tung reduziert werden, wodurch W&I-Ver- sicherungen auch für kleinere Transaktionen wirtschaftlich sinnvoll werden könnten. Ganz so weit wähnt Suderow die Bran- che noch nicht. „Wir sehen in der Tat eine Unterscheidung nach Dealgröße. Deals im Bereich 40 Mio. bis 50 Mio. EUR sind in der Regel fast vollständig versichert, sowohl bei Business- als auch bei Steuergarantien.“ Bei 20 Mio. bis 30 Mio. EUR habe man aber Transaktionen ohne W&I-Versicherung gesehen. „Hier empfanden die Verkäufer den Aufwand und die Kosten als ver- gleichsweise hoch“, so Suderow. Zudem sei die Komplexität der Geschäftsaktivitä- ten überschaubar gewesen. Auch wenn das nicht repräsentativ sei: „Gefühlt nimmt die Durchdringung von W&I-Versicherun- gen unter dieser Schwelle in der Tat ab“, betont Suderow. Das müsse nicht so blei- ben, befindet Hesselmann: „Einige Ver- sicherer experimentieren bereits mit KI- Modellen, und es gibt Ansätze, spezialisier- te Produkte für den Markt kleinerer M&A- Deals zu entwickeln. Diese Entwicklungen könnten die Zugänglichkeit und Attraktivi- tät von W&I-Versicherungen bei Transakti- onen mit geringerem Volumen erhöhen und somit das Spektrum der versicherba- ren Deals erweitern.“ Virtual Reality im Datenraum Neuerungen gibt es auch im Bereich der Datenräume. „Die verstärkte Nutzung künst- licher Intelligenz und maschinellen Lernens ermöglicht eine schnellere und genauere Analyse großer Datenmengen. Fortschritte in der Cloudtechnologie fördern eine siche- rere und effizientere Datenverwaltung“, ana- lysiert Hesselmann die Situation. Virtual Reality (VR) biete Potenzial für immersive Datenraumerfahrungen, während Blockchain- Technologie die Integrität und Nachverfolg- barkeit der Daten sicherstellen könne. Die Integration von fortschrittlichen Analyse- werkzeugen, die Echtzeitanalysen ermög- lichen, und die Verbesserung der Benutzer- erfahrung durch intuitive Benutzerober- flächen seien weitere signifikante Entwick- lungen. „Diese Trends tragen zu einer effizi- enteren Due Diligence und einer insgesamt reibungsloseren Transaktionsabwicklung bei“, konstatiert der DealCircle- CEO. Fazit W&I-Policen entwickeln sich ebenso dyna- misch weiter wie das Umfeld, in dem sie genutzt werden. Künstliche Intelligenz dürfte dabei eine umwälzende Rolle spie- len. Mag hinter deren Einsatz in vielen Bereichen einstweilen noch häufig ein Fra- gezeichen stehen – bei der Durchsicht und Bewertung immenser Datenmengen, wie sie bei einem M&A-Deal abzuarbeiten sind, wird sie sich nach Lage der Dinge durch- setzen. ■ Durch die Integration von Digitalisierung und KI können Prozesseffizienzen erzielt werden. Kai Hesselmann, DealCircle

Praxis „Kommunikation ist ‚Key‘“ Kurze Wege zwischen Broker und DD-Teams führen zu besserer Deckung M&A-Versicherungen gewinnen immer weiter an Bedeutung in Deutschland und in Europa. Doch ist die Platzierung einer Warranties & Indemnities Police („W&I-Police“) deutlich komplexer als bei Versicherungen anderer Sparten? Wir sprachen mit Nikola Pamler, Managing Director im Bereich Transaktionsversicherung bei Deloitte. GoingPublic: Worin unterscheidet sich die Platzierung einer W&I-Police im Verhältnis zu anderen Arten von Versicherungspolicen, etwa einer Flotten- oder Gebäudeversicherung? Pamler: Die Risiken sind komplexer – somit ist der Underwritingprozess, also die Risiko- prüfung, deutlich ausführlicher und diffe- renzierter. Bei vielen Versicherungsarten spielt eine vorige Untersuchung des ver- sicherten Gegenstands eine Rolle, z.B. in der Versicherung von Industriegebäuden. Hier prüft der Underwriter üblicherweise persönlich den Erhaltungszustand des Ge- bäudes und erstellt einen Bericht, welcher später als Grundlage für die Versicherungs- deckung dient. Bei einer W&I-Police hinge- gen basiert die Versicherungsentscheidung nicht auf einer eigenen Prüfung, sondern auf den Due-Diligence-Berichten der Bera- ter des Versicherungsnehmers. Fast alle [Risiken] sind versicherbar, wenn der Käufer bereit ist, seine Due Diligence auf die Anforderungen der W&I-Versicherung abzustimmen. Weshalb gibt die Versicherung bei W&I-Policen die Risikoprüfung quasi aus der Hand? Ausschlaggebend sind die besonderen Um- stände von M&A-Transaktionen. Noch vor ca. zehn Jahren haben die auf dem W&I- Versicherungsmarkt tätigen Versicherer 22 Special „M&A Insurance 2023“ die Risikoprüfung selbst durchgeführt und eigene Due Diligence (DD) gemacht. Dieser Prozess hat jedoch zu lange gedauert und die M&A-Transaktionen stets verzögert. Zudem wurden hier so hohe Preise aufge- rufen, dass nur wenige dieser Policen ver- kauft werden konnten. Den Durchbruch hat die W&I-Versicherung der Idee zu ver- danken, dass man mit der Risikoprüfung auf die Due Diligence aufsetzt, welche der Käufer ohnehin im Zuge seiner Akquisition beauftragt. Der Versicherer prüft nur, ob Tiefe und Umfang der Käufer-DD für eine umfangreiche Versicherungsdeckung aus- reichen. Der Versicherer macht keine par- allele DD, er prüft nicht selbst die Finan- zen, die Unterlagen usw. des Zielunterneh- mens. Das ist der fundamentale Unter- schied. Die Versicherer haben dann ledig- lich Berater für einen „zweiten Check“ mandatiert. Dies ist jedoch in wenigen Fäl- len möglich, wodurch auch die Kosten deutlich gesenkt werden konnten. Welche Aufgaben übernehmen die Managing General Agencies (MGAs)? In den letzten Jahren haben die ersten Versicherer und MGAs (selbstständige Agenturen), die aufgrund der ihnen durch Vollversicherer zur Verfügung gestellten Kapazität die Tätigkeiten eines Vollver- sicherers übernehmen, etwa das Erstellen von Policen oder die Schadensregulierung, zusätzlich begonnen, die Risikoprüfung komplett intern durch ihre Underwriter er- folgen zu lassen. Das bringt ihnen sowohl preislich als auch in puncto Geschwindig- keit und Flexibilität Vorteile gegenüber ihren Wettbewerbern ein. Wie ist das konkrete Zusammenspiel von Due Diligence und Underwritingprozess? Der Versicherer wird kein Risiko abdecken, zu welchem er keinen „Komfort“ bekom- men hat. Eine nicht ausreichende Due Dili- gence auf Käuferseite führt somit zu Deckungsausschlüssen. Daher muss der Käufer dafür sorgen, dass die Due Dili- gence auch die für den Versicherer wesent- lichen Punkte umfasst. Das ist zentral für den gesamten Underwritingprozess. Es ist Tradition, dass zuerst die Due-Diligence- Teams beauftragt werden. Der zu prüfende Scope wird meist von wirtschaftlichen Aspekten getrieben. Etwas später starten die Anwälte mit dem Kaufvertrag und dem dazugehörigen Garantiekatalog, der dann dem Makler häufig viel zu spät mit Bitte um Versicherungsschutz präsentiert wird, also zu einem Zeitpunkt, an welchem die Due Diligence bereits abgeschlossen ist. Wenn man dann feststellt, dass Scope der Due Diligence und Inhalt der Garantien nicht übereinstimmen, muss dem Kunden erläutert werden, dass es im Laufe des Underwritings durch den Versicherer zahl- reiche Deckungsausschlüsse geben kann bzw. wird – falls der Kunde nicht noch wei- tere „Top-up-Due-Diligence“ beauftragt oder ZUR INTERVIEWPARTNERIN Nikola Pamler begann ihre Berufslaufbahn bei der Kanzlei Norton Rose Fulbright und war die letzten zehn Jahre als M&A Insurance Broker für die großen Maklerhäuser Marsh und AON in London und Deutschland tätig. Seit 2022 leitet sie die neu bei Deloitte etablierte Broker Practice.

Praxis Versicherungen bei steuerlichen Betriebsprüfungen richtig einbinden Gute Vorbereitung auf mögliche Hürden essenziell Kommt es nach einem Unternehmenskauf, bei dem eine Versicherung abgeschlossen wurde, zu einer Betriebsprüfung, sind die Versicherer bei der Betreuung der Betriebsprüfung einzubeziehen. Die Erfahrung zeigt, dass es hierbei einige Punkte zu beachten gilt. Von Dr. Gunnar Knorr, Till Liebau, Dr. Markus Rasner pragmatischen Lösungsansätzen sehr zu- gänglich und zeigen sich offen, etwa anhand englischsprachiger Kurzzusammenfassun- gen weite Teile der Kommunikation freizu- geben, ohne dass es hier einer genaueren Übersetzung bedarf. Solche Kurzzusam- menfassungen sind in internationalen Unter- nehmensgruppen oftmals auch für das inter- ne Reporting erforderlich, sodass sich Dop- pelaufwand häufig vermeiden lässt. Einbindung von Beratern: richtigen Zeitpunkt finden Letztlich ist für die Versicherer die Ent- scheidung wichtig, an welchem Punkt sie prüfen, ob eine Verteidigung gegen die Rechtsauffassung der Betriebsprüfung ziel- führend ist. Je früher man die materielle Verteidigung gegen den Anspruch betreibt, desto mehr Möglichkeiten bestehen, eine Festigung der Ansichten der Betriebsprü- fung zu vermeiden. Umgekehrt löst eine frühzeitige Abwehr unter Einbindung von Beratern Kosten aus, die gerade in der Frühphase einer Betriebsprüfung keinem Mehrwert für den Versicherer oder den Versicherten gegenüberstehen. Mit zunehmender Erfahrung der Versiche- rer etabliert es sich, bei Erhalt von Prü- fungsfeststellungen und teilweise auch bei vorher ergehenden Stellungnahmen der Be- triebsprüfung erstmals Kontakt mit Bera- tern zu suchen und eine mögliche Abwehr eines Schadens aus materiellen Gründen zu erwägen. Das ist natürlich nur dort von- nöten, wo der Schaden überhaupt in den Bereich der Versicherungsdeckung und nicht offenkundig in eine der üblichen oder eine dealspezifische Deckungsausnahme fällt. In der Praxis bleiben damit nur wenige Fälle zurück, in denen eine solche Prüfung überhaupt ansteht, zumal viele der verblei- benden, von der Deckung umfassten Prü- fungsfeststellungen tatsächlicher Natur sind und eine Verteidigung mit rechtlichen Argumenten hier oftmals schwerfällt. Foto: © Amir – stock.adobe.com V ersicherer waren vor einigen Jah- ren noch überrascht, wie viele Claims Notices sie erreichten, weil emsige Steuerabteilungen jede Betriebs- prüfung an die Versicherer als möglichen Claim gemeldet haben. Inzwischen hat sich hierbei eine gute Routine etabliert, die es den Versicherten ermöglicht, unkompli- ziert durch die Betriebsprüfungen zu gehen, während Versicherer es schaffen, Kosten für das Claims Handling möglichst gering zu halten. So werden externe Berater in aller Regel erst eingeschaltet, wenn sich abzeichnet, dass es tatsächlich zu einem versicherten Schaden kommen mag. Um- gekehrt haben die Versicherer das Claims Handling in Betriebsprüfungen sehr effizi- ent aufgestellt, sodass sie üblicherweise innerhalb weniger Tage imstande sind, etwaige Kommunikation des Versicherten mit der Betriebsprüfung freizugeben. Sprachbarrieren durch Kurzzusam- menfassungen überwinden Den größten Aufwand in der Praxis stellen Übersetzungen dar, die erforderlich wer- den, wenn Steuerbehörden und Versicherer aus unterschiedlichen Sprachräumen kom- men. Gerade hier sind Versicherer aber ZU DEN AUTOREN Die Autoren sind Rechtsanwälte bei Oppenhoff. Dr. Gunnar Knorr ist spezialisiert auf die steuerliche Beratung bei M&A-Transaktionen sowie Unternehmensfinanzierungen und berät bei Versicherungslösungen zu Steuerrisiken. Till Liebau und Dr. Markus Rasner beraten nationale wie internationale Unternehmen und Finanzinvestoren bei M&A- und Private-Equity- Transaktionen. Seit Langem beraten sie zudem Versicherungen und Versicherungsnehmer im Zusammenhang mit M&A-Insurance-Produkten. 24 Special „M&A Insurance 2023“

Impressionen 4. M&A Insurance Summer Forum Frankfurt, 4. September 2023 Infos und weitere Fotos zum 4. M&A Insurance Summer Forum finden Sie unter www.goingpublic.events 26 Special „M&A Insurance 2023“

Praxis W&I-Versicherung und Haftungs- ausschluss für „Known Risks“ Stolperfalle für Käufer und Berater umgehen W&I-Versicherungen sind bei M&A-Deals ab einem gewissen Transaktionsvolumen gewissermaßen Standard. Die M&A-Praxis hat sich daher auf die parallele Verhandlung des Kaufvertrags mit dem Verkäufer und der W&I-Police mit dem Versicherer ein- gespielt. Von Boris Dürr, Dr. Jörg Schewe und Dr. Julius Wedemeyer Dabei finden sich zahlreiche Regelun- gen in der W&I-Police, die den Deckungsschutz des Käufers maß- geblich beeinflussen. Hohe Relevanz hat dabei der übliche Haftungsausschluss für bekannte Risiken (Known Risk Exclusion), der in der Praxis oft nicht mit ausreichen- der Sorgfalt gewürdigt wird. In vielen Fällen erfolgt die Einbindung der W&I-Versiche- rung auf Veranlassung des Verkäufers, der sich seines Haftungsrisikos resultierend aus üblichen Garantien zur verkauften Gesell- schaft und deren operativen Unternehmen entledigen möchte (Clean Exit). Aber auch aus Käufersicht kann der Abschluss einer W&I-Versicherung vorteilhaft sein (vgl. „W&I-Versicherung aus Käufersicht“ von Boris Dürr und Dr. Philipp Giessen in Going- Public, 30. August 2021). Für den Käufer kommt neben der Ver- handlung des Garantiekatalogs im Kaufver- trag insbesondere der Ausgestaltung der W&I-Police eine entscheidende Bedeutung zu. Dementsprechend muss die W&I-Police von den Rechtsberatern des Käufers genau- so sorgfältig geprüft und ggf. verhandelt werden wie der Kaufvertrag selbst. In der Praxis liegt der Fokus zumeist auf dem soge- nannten Warranty Spreadsheet, in dem zu jeder Verkäufergarantie jeweils die konkrete Deckungsposition der W&I-Versicherung abgebildet wird. Neben dem Warranty Spreadsheet gibt es weitere Parameter, die für den Deckungs- schutz des Käufers von wesentlicher Be- deutung sind. Hierzu zählen nicht zuletzt die allgemeinen Haftungsausschlüsse (Ge- neral Exclusions), insbesondere die in jeder W&I-Police enthaltene Regelung, dass eine Schadensdeckung durch den Versicherer ausscheidet, wenn der Versicherungsneh- mer (also der Käufer des Unternehmens) 28 Special „M&A Insurance 2023“ die Umstände kannte, die zum Schaden geführt haben (Known Risk Exclusion). Die Bedeutung dieses Haftungsausschlusses wird in der Praxis oftmals unterschätzt. Haftungsausschluss für bekannte Risiken Nach den üblichen Formulierungen in W&I- Policen erfasst der Haftungsausschluss für bekannte Risiken typischerweise sowohl Umstände, die dem Käufer positiv bekannt sind, als auch Umstände, die im Rahmen der Transaktion vom Verkäufer offengelegt wur- den. Zu beiden Aspekten kann im Einzelfall Regelungsbedarf bestehen, um den Haftungs- ausschluss angemessen einzuschränken. • Bei der Frage, ob ein Risiko dem Käufer bekannt ist, ist zu klären, wessen Kennt- nis entscheidend ist. Sofern es sich beim Käufer um eine Gesellschaft handelt, wird der Gesellschaft zunächst die Kenntnis ihrer Geschäftsführer zugerechnet. Darü- ber hinaus kommt auch eine gesetzliche Wissenszurechnung von anderen Vertre- tern und Beratern in Betracht (z.B. aus § 166 Abs. 1 BGB, § 242 BGB oder § 278 BGB). Vor diesem Hintergrund sollte in der W&I-Police klargestellt werden, wes- sen Kenntnis allein maßgeblich ist. Die Geschäftsführer des Käufers werden häufig nicht jedes Detail der Transaktion kennen. Dementsprechend wird der Ver- sicherer darauf bestehen, dass zumin- dest die Kenntnis der Schlüsselpersonen aus dem internen Dealteam des Käufers auch zugerechnet wird. Die Zurechnung von Wissen der externen Berater des ZU DEN AUTOREN Boris Dürr ist Rechtsanwalt und Managing Partner im Münchner Büro von HEUKING. Er berät bei nationalen und grenzüberschreitenden M&A- und Private-Equity-Transaktionen sowie bei Kapitalmarkttransaktionen und gesellschaftsrechtlichen Strukturprojekten. Dr. Jörg Schewe ist Rechtsanwalt/Steuerberater im Hamburger Büro und Co-Leiter der Praxisgruppe M&A/Corporate von HEUKING. Er berät bei nationalen und grenzüberschrei- tenden M&A- und Private-Equity-Transaktionen sowie bei Umstrukturierungen, Carve-out- Transaktionen und Joint Ventures. Dr. Julius Wedemeyer ist Rechtsanwalt und Salaried Partner im Hamburger sowie Kölner Büro von HEUKING. Er berät bei M&A- und Private-Equity-Transaktionen sowie bei gesellschafts- rechtlichen Fragen und Unternehmensnachfolgen.

Praxis Käufers lässt sich demgegenüber in der Regel vermeiden, wovon auch Gebrauch gemacht werden sollte. • Für die Frage der positiven Kenntnis des Käufers sind ebenso die Due Diligence Re- ports der eingeschalteten Berater rele- vant, da die Durchführung einer ange- messenen Due Diligence Voraussetzung für eine W&I-Versicherung ist. Der Ver- sicherer wird nur für die Bereiche einen Deckungsschutz anbieten, die im Rah- men einer marktüblichen Due Diligence geprüft wurden. Im Einzelfall kann auch eine Due Diligence durch Mitarbeiter des Käufers ausreichen, sofern sie zu einer Due Diligence durch externe Berater gleichwertig erscheint. Für den Haftungs- ausschluss für bekannte Risiken ist dabei entscheidend, ob dem Käufer bestimmte Risiken aus den Due Diligence Reports bekannt sind. Insoweit kommt auch der konkreten Ausgestaltung und Formulie- rung der Due Diligence Reports eine maß- gebliche Bedeutung zu. • Sollte im Report ausdrücklich ein be- stimmtes Risiko identifiziert werden, liegt es auf der Hand, dass dem Käufer im Schadensfall seine Kenntnis des Risi- kos entgegengehalten wird. Aber auch weniger deutliche Formulierungen kön- nen ausreichen, um später dem Käufer eine Kenntnis entgegenzuhalten und damit die Haftung des Versicherers aus- zuschließen. Daher sollte der Käufer ge- meinsam mit seinen Beratern sorgfältig auf die konkrete Formulierung des Due Diligence Report achten. Insbesondere sollte nicht abstrakt ein Risiko aufge- zeigt werden, wenn es gar keine tatsäch- lichen Hinweise auf ein konkretes Risiko gibt, sondern vielmehr vom Verkäufer nicht ausreichend Informationen offen- gelegt wurden, um eine abschließende Prüfung durchzuführen. In diesem Fall sollte im Due Diligence Report klarge- stellt werden, dass eine abschließende Prüfung nicht möglich war. In der Praxis finden sich vielfach Formulierungen, dass ein Risiko bestehe, da mangels zur Verfügung gestellter Unterlagen die Sach- und Rechtslage nicht abschlie- ßend geprüft werden konnte. Bei genau- erer Betrachtung gibt es dann gar keine konkreten Hinweise auf ein Risiko, es wurde vielmehr von dem Berater „kon- struiert“. 30 Special „M&A Insurance 2023“ • Auch wenn es nachvollziehbar ist, dass sich Berater durch solche vorsorglichen Hinweise vor einer eigenen Haftung we- gen nicht ausreichender Risikohinweise schützen wollen, erweisen sie dem Käu- fer damit einen Bärendienst. In der Praxis lässt sich durch die richtige Formulie- rung das Haftungsrisiko der Berater ver- meiden, ohne den Käufer zugleich mit einer möglichen Kenntnis eines theore- tisch bestehenden Risikos zu belasten. Die Kunst liegt darin, sich auf die Darle- gung zu beschränken, was nicht geprüft werden konnte. Durch diese Offenlegung sind sowohl der Käufer als auch insbe- sondere der Versicherer, der den Due Dili- gence Report im Rahmen des Under- writings vorgelegt bekommt, ausreichend informiert und können eigenständig ent- scheiden, ob sie auf eine weitergehende Prüfung durch Anforderung zusätzlicher Informationen bestehen, ohne dass zu- gleich aus der Formulierung im Due Dili- gence Report eine Kenntnis des Käufers bestimmter Risiken suggeriert wird. Die Kunst liegt darin, sich auf die Darlegung zu beschränken, was nicht geprüft werden konnte. • Im Zusammenhang mit dem Haftungs- ausschluss für bekannte Risiken muss der Käufer typischerweise eine soge- nannte No Claims Declaration gegen- über dem Versicherer abgeben: Der Käu- fer erklärt für sich und regelmäßig auch für Mitglieder seines Dealteams, dass keine Kenntnis einer Garantieverletzung besteht. Diese No Claims Declaration ist für alle versicherten Verkäufergarantien zum Signing Date abzugeben. Für solche Verkäufergarantien, die auch zum Closing abgegeben und versichert werden sollen, muss am Tag des Closings die No Claims Declaration wiederholt werden. Für in der No Claims Declaration offen gelegte Garantieverletzungen besteht kein Ver- sicherungsschutz. Daher sollte auch ihr Wortlaut sorgfältig geprüft werden. Teil- weise erstrecken sich die von den Ver- sicherern vorgegebenen Muster nicht nur auf bekannte Verletzungen von Garan- tien, sondern erfassen auch Tat sachen, bei denen zu erwarten ist, dass sie zu einer Garantieverletzung führen. Solche Formu- lierungen sollten möglichst vermieden werden. • Bei der Frage, ob eine Haftung ausge- schlossen ist, weil die die Garantieverlet- zung begründenden Umstände im Rahmen der Transaktion vom Verkäufer offenge- legt wurden, sollte klar geregelt werden, was als offengelegt gilt. Das Mindestmaß aus Sicht des Käufers ist hier, dass die Offenlegung auf das im Kaufvertrag übli- cherweise geregelte Fairly-Disclosed-Prin- zip reduziert wird. Danach gelten nur solche Tatsachen als offengelegt, die bei einer mit der üblichen Sorgfalt durchge- führten Due Diligence typischerweise auch erkannt werden können. • Informationen aus einem Dokument, welches in einen umfangreichen elektro- nischen Datenraum in einem Unterord- ner eingestellt wurde, in dem man derar- tige Informationen nicht erwarten muss, gelten damit nicht als offengelegt. Im Einzelfall kann auch versucht werden, mit dem Versicherer ein noch einge- schränkteres Konzept für die Zurech- nung aus offengelegten Informationen festzulegen. Die nahezu vollständige Zurechnung des gesamten Datenraumin- halts als fiktive Kenntnis ist zwar in Deutschland auch bei Transaktionen ohne W&I-Versicherung recht weit ver- breitet. Im angloamerikanischen Rechts- raum wird die Zurechnung hingegen deutlich restriktiver gehandhabt, was sich auch auf die Ausgestaltung der W&I- Policen auswirkt. Fazit Der Haftungsausschluss für Kenntnis beein- flusst maßgeblich den Wert einer W&I-Versi- cherung. Daher sollte der Käufer mit Unter- stützung seiner Berater diesen Aspekt der W&I-Police auch angemessen berücksichti- gen. Dabei sollte auch vor kontroversen Verhandlungen mit dem Versicherer nicht zurückgeschreckt werden. Nur weil bestimm- te Formulierungen in W&I-Policen üblich sind, heißt dies nicht, dass für den konkre- ten Einzelfall kein Spielraum für abweichen- de Ausgestaltungen besteht. ■

Praxis M&A-Markt und Claims: Zwischen Unsicherheit und Transformation Wie sich Verkäufer schützen können und was im Schadensfall zu beachten ist Entscheider bewegen sich weiterhin im Spannungsfeld zwischen Unsicherheit und Transformationsdruck. Makroökonomische Einflussfaktoren und unterschiedliche Preisvorstellungen prägen das M&A-Geschehen – und führen oftmals zu Transaktions- abbrüchen oder Auseinandersetzungen nach dem Closing, berichten Experten von PwC Deutschland im Gespräch. GoingPublic: Wir erleben weiter turbu- lente Zeiten. Welche Auswirkungen hatten die jüngsten makroökonomischen Verwerfungen auf den M&A-Markt? Klimpe: Nach dem Boom der letzten Jahre sind die Aktivitäten in der ersten Jahres- hälfte spürbar zurückgegangen. Dies be- traf sowohl die Anzahl der Transaktionen als auch das Gesamtvolumen, das im Ver- gleich zur zweiten Jahreshälfte 2022 um 4% gesunken ist. Zu den wesentlichen Ursachen für diesen Rückgang gehören der Krieg in der Ukraine, die hohe Inflation und die stei- genden Zinsen – diese makroökonomi- schen Faktoren und Unsicherheiten haben entscheidend dazu beigetragen, dass Marktteilnehmer eher zögerlich agieren. Schleis: Umso erfreulicher sind die jüngs- ten Entwicklungen: Die Pipeline unserer Mandanten füllt sich wieder, denn die Inflationsraten gehen zurück, die Zinsen nähern sich ihrem Höhepunkt und die US- Schuldenkrise wurde abgewendet. Auf Basis unserer Einblicke in den M&A-Markt sind wir optimistisch, dass die Akteure in den kommenden Monaten wieder aktiver werden. Auch wenn möglicherweise weni- ger Transaktionen im Large-Cap-Bereich anstehen, rechnen wir insgesamt mit einer höheren Anzahl von Deals. Erwarten Sie zugleich mehr M&A-Konflikte? Schleis: Ja. Wir beobachten auf dem M&A- Markt seit einiger Zeit ein Spannungsfeld mit hohem Konfliktpotenzial: Verkäufer stellen weiterhin hohe Kaufpreisforderun- gen, während sich Käufer mit gestiegenen Finanzierungskosten konfrontiert sehen. Damit wächst die Enttäuschungsgefahr, und enttäuschte Käufer prüfen erfah- 32 Special „M&A Insurance 2023“ Auf Basis unserer Ein- blicke in den M&A-Markt sind wir optimistisch, dass die Akteure in den kommenden Monaten wieder aktiver werden. rungsgemäß, ob vertragliche Anspruchs- grundlagen bestehen, um Kaufpreise im Nachgang zu reduzieren. Diese Entwick- lung nimmt Fahrt auf, weil M&A-Claims typischerweise erst drei bis 24 Monate nach der Transaktion entstehen. Entspre- chend erwarten wir eine Zunahme an M&A-Auseinandersetzungen. Welche vertraglichen Möglichkeiten haben Käufer, um Kaufpreise nachträg- lich zu reduzieren oder Schäden geltend zu machen? Bauer: In der Praxis findet sich in M&A- Verträgen eine Vielzahl von Preisanpas- sungsmechanismen, Garantie- und Gewähr- leistungsregelungen sowie Freistellungs- klauseln. So enthält etwa die Hälfte aller Unternehmenskaufverträge (SPAs) variab- le Kaufpreismechanismen. In einem volati- len Marktumfeld sind diese besonders nützlich, um sich vor Wertänderungen ZU DEN INTERVIEWPARTNERN Tobias Klimpe ist Partner bei PwC Deutschland im Bereich Deal Advisory und leitet den Bereich Transaction Services in Deutschland. and. Er verfügt über umfangreiche Erfahrungen bei der Beratung von strategischen Investoren und Private-Equity-Häusern. Ingo Schleis ist Wirtschaftsprüfer, Steuerberater und Partner bei PwC Deutschland im Bereich Deals. Seine Schwerpunkte liegen u.a. in der Optimierung von Unternehmenskaufverträgen aus Finance-Sicht. Er ist Experte für die Identifizierung und Durchsetzung bzw. Abwehr von Ansprüchen. Jonas Bauer ist Wirtschaftsprüfer und Manager bei PwC Deutschland im Bereich Deals. Er unterstützt Mandanten während des gesamten Transaktionsprozesses von der Optimierung des Unternehmenskaufvertrags aus finanzieller Sicht über die Analyse von Closing Accounts bis hin zur Identifizierung etwaiger Kaufpreisoptimierungspotenziale.

Praxis Abb. 1: At a glance – Trends in M&A transactions >50% Purchase price adjustment Locked Box Every second transaction uses variable purchase price components 10-20% of policies result in a W&I-claim Quelle: PwC Financing large deals is increasingly challenging Increasing financing costs Geopolitical conflicts Closing and fulfilment of closing conditions are challenging in the market conditions W&I use remains stable despite the decrease in large-cap deals Supply chain disruptions Post- Covid Inflation & workforce shortage Earn-outs: a tool to bridge price gaps used in every third M&A transaction EBITDA X 15 Mind the gap – High multiples in uncertain times 44% EMEA deal values decreased by more than 30% between 2021 and 2022, but looking ahead, M&A activity should pick up in the second half of 2023. 44% of W&I claims relate to financial, accounting and tax issues Verstöße gegen Bilanzgarantien sind nicht nur wegen ihrer Häufigkeit, son- dern auch aufgrund hoher durchschnitt- licher Schadenssummen ein zentrales Thema für W&I-Versicherungen. Warum treten sie so häufig auf und welche He raus- forderungen sind damit verbunden? Klimpe: In der Tat können Brüche von Bilanz- garantien zu signifikanten Schadensersatz- forderungen führen. Was die Sache beson- ders kompliziert macht: Finanzinformatio- nen basieren auf komplexen Rechnungsle- gungsvorschriften (z.B. nach HGB, IFRS oder US-GAAP) bzw. vertragsspezifischen Rege- lungen. Zum Teil bestehen dabei erhebliche Ermessensspielräume, etwa bei der Ermitt- lung von Schätzwerten. Konflikte zwischen den Transaktionsparteien resultieren daher nicht selten aus einer unvermeidlichen Sub- jektivität auf beiden Seiten bei der Bilanzie- rungs- und Bewertungseinschätzung. Schleis: Das führt direkt zu der zentralen Herausforderung bei der Identifikation von Ansprüchen: Es handelt sich in der Regel nicht um eindeutige oder unstrittige Ansprüche. Um sie erfolgreich geltend machen zu können, reicht es deshalb nicht aus, etwaige Schäden beim Versiche- rer zu melden. Stattdessen sollten Käufer mögliche Forderungen systematisch ana- lysieren sowie Finanzdaten, Informatio- nen und Sachverhalte detailliert aufarbei- ten. Wichtig ist zudem, sie mit entspre- chenden Nachweisen zu untermauern. 34 Special „M&A Insurance 2023“ Danach kommt es entscheidend darauf an, wie der Versicherer den Schaden bewertet. Was sollten M&A-Akteure darüber wissen? Bauer: Die Schadensbewertung hängt un- mittelbar vom vertraglich vereinbarten Schadensbegriff ab. Dabei sind zwei Ver- träge zu unterscheiden: der Kaufvertrag (SPA) und die Versicherungspolice. Ver- sicherer können den Schaden in der Police anders als im Kaufvertrag definieren. Dies kommt insbesondere dann zum Tra- gen, wenn der SPA sich auf den Ersatz direkter Schäden beschränkt. Schleis: Ja, denn unabhängig davon kön- nen Transaktionsparteien gegen Aufschlag meist auch bestimmte indirekte Schäden und womöglich sogar einen entgangenen Gewinn versichern. Dann wird die Scha- densdefinition aus dem Kaufvertrag für ge- genstandslos erklärt. Einige Versicherer gehen sogar noch einen Schritt weiter und Eine gezielte Analyse des gekauften Unternehmens findet in der Praxis oft- mals unzureichend statt. decken bis zu einem gewissen Grad auch Kaufpreisreduzierungen basierend auf Mul- tiples ab. Dies ist individuell mit dem Ver- sicherer zu verhandeln. Sie haben darauf hingewiesen, dass Forderungen häufig strittig sind. Zudem kostet es Zeit und Geld, Ansprüche durchzusetzen. Was sollten Entscheider beachten, wenn sie die Chancen und Risiken einer Schadensmeldung abwägen? Bauer: Besonders wichtig ist naturgemäß, die Erfolgswahrscheinlichkeit einschät- zen zu können. Gerade mit Blick auf die durchschnittliche Regulierungsdauer von mehreren Monaten, die in Einzelfällen deutlich überschritten werden kann, soll- te diesen Aspekt niemand vernachlässi- gen. Kurioserweise beobachten wir je- doch immer wieder, dass Unternehmen bis zum Abschluss des Kaufvertrags äußerst professionell und strukturiert vorgehen – dieses Maß an Professionalität aber danach vermissen lassen. Eine ge- zielte Analyse des gekauften Unterneh- mens findet in der Praxis oftmals unzurei- chend statt. Die Identifikation materieller Ansprüche wird dadurch vernachlässigt und letztlich dem Zufall überlassen. Vielen Dank für das Gespräch. ■ Das Interview führte Stefan Preuß.

Praxis „Tax-Police entlastet übrige M&A- Verhandlungen und läuft parallel“ Versicherung von Steuerrisiken: „Carve-out“ aus der W&I-Police zur eigenständigen Tax Insurance Die Versicherung von Steuerrisiken wird stark nachgefragt – gleichermaßen vor, während und nach Deals. Julia Monsech, Certa Insurance Partners, und Dr. Uwe Eppler, MÖHRLE HAPP LUTHER, zeigen im Interview über die neuesten Trends auf. GoingPublic: Frau Monsech, Herr Dr. Eppler, vor einigen Jahren fanden steuerliche Risiken ihre Behandlung noch überwiegend in W&I-Policen, inzwischen dominiert im M&A-Markt die eigenstän- dige Tax-Police. Welche Ursachen liegen dem zugrunde? Eppler: Bei W&I-Policen geht es um die Deckung von Steuergarantien und Steuer- freistellungen; dabei werden allerdings grundsätzlich nur unbekannte bzw. nicht identifizierte Steuerrisiken versichert. Während im unversicherten M&A-Deal der Verkäufer über die Steuerfreistellung für bekannte Steuerrisiken haftet, ist dies in der W&I-Police nicht der Fall. Es gibt aber natürlich viele Steuerrisiken, die in der Tax Due Diligence identifiziert werden und vom Käufer nicht getragen werden sollen. Es hat sich daher in den vergange- nen Jahren immer deutlicher herausge- stellt, dass es in vielen Fällen zielführend ist, identifizierte Steuerrisiken als soge- nannte Contingent Risks zu behandeln und in einer eigenen Police zu versichern. Das entlastet die übrigen M&A-Verhand- lungen und läuft parallel zur W&I-Police. Monsech: Certa als MGA versichert aus- schließlich Steuerrisiken. Wir haben be- reits früh erkannt, dass die Auslagerung aus der W&I-Police im Rahmen von M&A- Transaktionen sehr nützlich ist. So kön- nen wir auch spezielle Expertise bei der Bewertung steuerlicher Risiken aufbauen, und dies auch über unterschiedliche Jurisdiktionen hinweg, was vor allem bei Cross-Border-Transaktionen Vorteile bringt. Das sehen die Versicherer auch so – wir erhalten mittlerweile von zwölf Versiche- rungsunternehmen Kapazitäten, in deren Namen wir Steuerrisiken eingehen, und die das Risiko anteilig tragen. Sprechen weitere Argumente für die eigenständige Tax-Police? Eppler: Ja, denn rund um eine M&A- Transaktion gibt es eine Vielzahl von Ak- tivitäten. Vor dem eigentlichen Deal wer- den häufig Steuerrisiken bei einer Vendor Tax Due Diligence identifiziert, die den Verkaufsprozess nicht belasten sollen. Auch kommt es häufig vor einem Verkauf zu Umstrukturierungen, um den Target- Konzern gezielt für den Verkauf zuzu- schneiden. Diese Pre-Sale-Reorganisatio- nen können ebenfalls mit Steuerrisiken einhergehen. Auch nach einem Deal kommt es oft zu Umstrukturierungen, z.B. der Verlegung von Unternehmenssitzen in andere Jurisdiktionen, Verschmelzungen, Begründung von Organschaften etc. All diese daraus resultierenden steuer lichen Auswirkungen haben mit dem eigentlichen Deal manchmal wenig zu tun, weswegen sie in eine W&I-Police, schon vom Zeitab- lauf her, nicht passen. Monsech: Ja, es hat sich gezeigt, dass die eigenständige Tax-Police in vielen ande- ren Situationen, die sich von M&A-Trans- aktionen unterscheiden, ebenfalls sehr nützlich ist. Auch wenn die Hauptnutzer von eigenständigen Tax-Policen im M&A- Kontext zunächst die Fonds waren, haben wir im Laufe der Jahre eine zunehmende Tendenz anderer Marktteilnehmer festge- stellt, die dieses Produkt zur Deckung von Steuerrisiken nutzen, die sich aus ihrem laufenden Geschäft ergeben. Zum Beispiel 36 Special „M&A Insurance 2023“ hatten wir bei Certa im Jahr 2020 insge- samt 21 Anfragen zu Nicht-M&A-Steuer- risiken bekommen, während wir 2023 bis September schon mehr als 300 Anfragen zu nicht-M&A-Steuerrisiken erhalten haben. Mit welchen steuerlichen Themen kommen Unternehmen auf Sie zu, die versichert werden sollen? ZU DEN INTERVIEWPARTNERN Julia Monsech ist Rechtsanwältin und Steu- erberaterin in Spanien, spricht fließend Deutsch und hat ein Jahr ihres Jurastudiums an der Universität Freiburg am Breisgau verbracht. Nach Erfahrungen in der spanischen Anwalts- kanzlei Garrigues und bei PwC arbeitet sie seit Januar 2022 als Tax Underwriter bei Certa. Dr. Uwe Eppler ist Rechtsanwalt und Steuer- berater und als Partner bei der multidiszipli- nären Kanzlei MÖHRLE HAPP LUTHER tätig. Er berät vorwiegend zu Strukturierungen, Transaktionen und im internationalen Steuer- recht. Im Bereich W&I- sowie Tax-Versiche- rungen berät er seit über zwölf Jahren Versi- cherer, MGAs und Versicherungsnehmer, sowohl im Underwriting als auch bei Audits und Claims.

Praxis Im internationalen Blick sehen wir auch sehr oft Steuer- risiken im Zusammenhang mit Immobilienunterneh- men. Diese sind ein allgemeiner Trend innerhalb und außerhalb Deutschlands, da in diesem Bereich häufig besondere Steuervorschriften und -erleichterungen gelten, die zu größerer Steuerunsicherheit führen. Foto: © peshkova – stock.adobe.com steuerlichen Rahmenbedingungen ab. Jede Anfrage, die wir bekommen, wird sorgfältig geprüft und mit unseren Ad- visers (Steuerberater des zuständigen Landes, in dem das Steuerrisiko existiert) besprochen. Nach dieser Prüfung können wir normalerweise ein nicht-verbindliches Angebot für etwa 30% bis 35% der Anfra- gen anbieten und versichern am Ende gut ein Drittel. Nach welchen Kriterien wählen Sie, Frau Monsech, als MGA die versicherbaren Kandidaten aus bzw. in welchen Kons- tellationen raten Sie, Herr Dr. Eppler, den Abschluss einer Tax Insurance in Betracht zu ziehen? Monsech: Die wichtigsten Kriterien, die wir bei der Bewertung eines Steuerrisikos berücksichtigen, sind die folgenden: • Wahrscheinlichkeit einer Anfechtung, d.h. ob der Steuerpflichtige bereits in ir- gendeiner Form mit den Steuerbehörden über diese Angelegenheit diskutiert hat. • Technische Stärke: Das ist eines der wichtigsten Kriterien, und es liegt an der Stärke und dem Umfang der technischen Argumente, die wir zur Verteidigung der Position des Steuerpflichtigen im Falle ei- ner Steuerprüfung haben werden. • Das Land, in dem das Steuerrisiko ent- steht. Es muss eine unabhängige, funkti- onierende Jurisdiktion sein. Je stabiler diese Jurisdiktion ist, desto besser. • Steuerprofil und die Compliance-Histo- rie des Steuerpflichtigen. • Prüfungsbereich: ob es sich um ein Steuerrisiko handelt, auf das sich die Steuerbehörden besonders konzentrie- ren oder bei dem sie aggressiv vorgehen (z.B. bei den oben erwähnten Withhol- ding-Tax-Risiken). • Subjektivität: falls der Sachverhalt sub- jektive Elemente enthält, die die Unsi- cherheit des Steuerrisikos erhöhen, z.B. ein Bewertungselement. Generell versichern wir ausschließlich ge- ringe („low to remote“) Risiken, die nicht nur insgesamt ein gutes Resultat anhand der Kriterien erzielt haben, sondern bei denen wir glauben, dass der Steuerpflich- tige die richtige Position einnimmt und die Gesetze richtig interpretiert. Dr. Eppler: Der Sweet Spot für die Steuerri- sikoversicherung liegt bei der Kombinati- on aus einem geringen Risiko und einem hohen Schaden, wenn sich das Risiko ver- wirklicht. Abschließende Frage: Welche Entwick- lungen und Trends sehen und erwarten Sie für die kommenden Jahre im Bereich Tax Insurance? Monsech: Wir erwarten ein noch höheres Wachstum auf dem europäischen Markt und dass die Steuerversicherung nicht nur für M&A-Akteure, sondern auch für andere Unternehmen im Rahmen ihrer laufenden Geschäftstätigkeit immer be- liebter wird. Wir denken darüber hinaus, dass die Steuerbehörden der verschiede- nen Länder in den kommenden Jahren häufiger sehen werden, dass dieses Pro- dukt verwendet wird. Dies sollte aber nützlich sein, da sie auch versetehen, dass es sich bei der Steuerversicherung um ein Produkt handelt, das zur Deckung sehr geringer bis gar nicht vorhandener Risiken vorgesehen ist, bei denen die Position des Steuerpflichtigen sehr stark ist und den gesetzlichen und administra- tiven Vorgaben entspricht. Höhere (oder sogar mittlere) Risiken und insbesondere missbräuch liche oder stark strukturierte Deals sind auf keinen Fall versicherbar, und das Produkt der Tax Police ist auch nicht dafür entworfen. Diese steigende Sensibilisierung der Steuer behörden für das Produkt ist eine gute Chance, diesen Unterschied deutlich zu machen. Eppler: Die Entwicklung scheint dahin zu gehen, dass einige Versicherer sehr hohe Kapazitäten von mehr als 100 Mio. EUR allein ver sichern können, während andere Versicherer eher Kapazitäten im Bereich von 20 Mio. bis 40 Mio. EUR bieten. Die Versicherer mit hohen Kapazitäten wer- den daher gern für sehr große und kom- plexe Risiken ausgewählt, während die Konkurrenz bzw. die Auswahl der Ver- sicherer bei den Risiken bis 40 Mio. EUR deutlich größer ist, was naturgemäß bei der Prämie auf den Preis drückt. Ein weite- rer Trend ist das Thema Offen legung: Ist der Steuerpflichtige von der Richtigkeit einer steuerlichen Position überzeugt und gibt es keine entgegenstehenden Erlasse oder Rechtsprechung, ist es grundsätzlich nicht erforderlich, das steuerliche Risiko in der Steuererklärung offenzulegen. Zwi- schenzeitlich gibt es jedoch viele aus- drückliche Offenlegungspflichten, insbe- sondere die Anzeigepflicht grenzüber- schreitender Steuergestaltungen (DAC 6). Aktuell plant das Finanzministerium zu- dem die Offenlegungspflicht für nationale Steuergestaltungen. Versicherungen müs- sen daher immer häufiger die mögliche Offenlegung bei der Risikoeinschätzung von Beginn an berücksichtigen. Sehr geehrte Frau Monsech, sehr geehrter Herr Dr. Eppler, vielen Dank für die interessanten Einblicke. ■ Das Interview führte Stefan Preuß. 38 Special „M&A Insurance 2023“

Trends Aktuelle Trends bei Deckung und Preisgestaltung von W&I-Policen Versicherer arbeiten an Lösungen zur Deckung bekannter Risiken Die Verbesserung der Deckung in der W&I-Police liegt im Fokus der Versicherer. Die stete Überprüfung von Deckungszu- sagen und deren Erweiterung trägt erheblich zur Etablierung des Produkts im M&A-Markt bei. Von Dr. Marco Niehaus D ie W&I-Versicherung gilt als eines der flexibelsten Versicherungspro- dukte im Markt und zeigt ihre Stär- ken vor allem bei der weitgehend simulta- nen Anpassung der Deckung an die aktuel- len Verhandlungsergebnisse der Vertrags- parteien. Während die Transaktion auf Ebene der Non-Binding Indication (NBI) seitens der Versicherer bereits möglichst zielgerichtet anhand zu erwartender Risiken bewertet wird, haben es Broker in den letzten Jahren verstanden, schon zu diesem Zeitpunkt ent- scheidende Zusatzleistungen der späteren Deckung konkret abzufragen und damit auch im Markt zu etablieren, die die Ver- sicherungspolice teilweise unabhängig von den Vorschriften des Anteilskaufvertrags (SPA) zugunsten des Versicherten abrun- den. Während hier seitens der Broker einige Dauerbrenner seit Jahren standardmäßig abgefragt werden, gibt es in jüngster Zeit einige Neuentwicklungen im Markt, über die bislang wenig geschrieben wurde. Deckungsverbesserung und P reisgestaltung Standardmäßig abgefragt wird bereits auf NBI-Ebene, bei welchen kenntnisqualifi- zierten Garantien der Versicherer bereit ist, die Kenntnisqualifizierungen (Seller’s Knowledge Qualifier) für Zwecke der Poli- ce zu streichen und damit objektiv zu decken. Versicherer bieten dies meist im Gegenzug zu einer pauschalen Zusatzprä- mie (AP) zur jeweiligen Basisprämie an. Bei einigen Versicherern sind diese soge- nannten Knowledge Scrapes als Standard- element bereits Teil der Gesamtkalkulation und werden daher nicht gesondert mit einer AP ausgewiesen. Knowledge Scrapes wer- den im Rahmen der NBI für jede kenntnis- qualifizierte Garantie gesondert abgefragt 40 Special „M&A Insurance 2023“ Die W&I-Versicherung gilt als eines der flexibels- ten Versicherungspro- dukte im Markt. und vom jeweiligen Versicherer im Rah- men einer Excel-Tabelle, die die Garantien des SPA enthält (Warranty Spreadsheet), mit ja/nein/teilweise vermerkt. Knowledge Scrapes sind im Zusammen- hang mit der Seller’s-Knowledge-Definition im SPA zu bewerten, und oftmals enthält die Police bereits synthetische Anpassungen dieser Definition. Dies gilt beispielsweise für die Personen auf Ebene des Verkäufers, auf deren tatsächliche, persönliche Kennt- nis es ankommt, nachdem auf Ebene der Zielgesellschaft eine Nachforschung zur Er- langung der jeweiligen Kenntnis stattgefun- den hat (Due Enquiry). Der Kreis der Due Enquiry Members ist regelmäßig begrenzt und kann vom SPA für die Zwecke der Poli- ce abweichen. Ein Standardthema ist in die- sem Zusammenhang auch die Zurechnung grob fahrlässiger Unkenntnis, die die Ver- sicherer meist für eine AP anbieten können. Spezielle Themen der Due Diligence früh adressieren Während die NBI allgemeine Themen wie De Minimis, Selbstbehalte sowie die Dauer der Versicherungsperiode für allgemeine Garantien, Fundamentalgarantien, Steuer- garantien und eine etwaige Steuerfreistel- lung ebenfalls standardmäßig abfragt, kann es sinnvoll sein, zu diesem Zeitpunkt auch bereits spezielle Themen der Due Diligence zu adressieren. Dies gilt vor allem für soge- nannte Blind-Spot-Deckungen, wenn für eine bestimmte Jurisdiktion einer grenz- überschreitenden Transaktion keine oder keine vollständige Due Diligence durchge- führt wurde oder werden kann. Der Ver- sicherer muss an dieser Stelle dann ent- scheiden, ob er je nach Bedeutung einer bestimmten Jurisdiktion/Tochtergesellschaft damit leben kann, dass es keine separate Due Diligence nach lokalem Recht gibt. Während dies für Steuern aufgrund der unbekannten Auswirkungen je nach Juris- ZUM AUTOR Dr. Marco Niehaus, LL.M. (Cambridge), LL.M. Eur. ist Geschäftsführer und Head of M&A für Deutschland, Österreich und die Schweiz (DACH) bei Acquinex. Vor seiner Bestellung als Geschäftsführer war er lang- jähriger Partner bei der internationalen Wirtschaftskanzlei Norton Rose Fulbright LLP. Insgesamt blickt er auf mehr als 15 Jahre Transaktionserfahrung vor allem in den Bereichen Strategic M&A und PE-Investments (Sell Side und Buy Side) bei verschiedenen Großkanzleien zurück und veröffentlicht regelmäßig zu den Themen Corporate/M&A, Private Equity und W&I.

Trends Wenn M&A-Berater auf KI setzen: Was heißt das für M&A-Versicherer? Unternehmen beschäftigen sich mit potenziellen Auswirkungen generativer KI-Tools KI-Tools und Large Language Models (LLMs) werden bereits als Teil von Standardsoftwarelösungen eingesetzt. ChatGPT und andere LLMs können nicht länger als bloßes „Nice-to-have“ angesehen werden. Die Auswirkungen könnten weit- reichende Konsequenzen für die M&A-Versicherung haben. Von Eva-Maria Barbosa, Dr. Andreas Börner, Dr. Sven Förster und Adriaan Louw Die denkbaren Anwendungsbereiche für KI sind vielfältig. Eine unmittel- bare Umsetzungsmöglichkeit könnte schon bald die Auswertung elektronischer Datenräume (VDRs) sein. • Zusammenfassen und Auswerten von Dokumenten In einem Testfall war ChatGPT in der Lage, einen anonymisierten 50-seitigen Vertrag in wenigen Sätzen zusammen- zufassen und, je nach Art der eingegebe- nen Frage, Risiken oder Klauseln hervor- zuheben, die für den Käufer von Bedeu- tung sein konnten. KI könnte auch bei der Überprüfung von Dokumenten helfen, insbesondere um zu prüfen, welche Bestimmungen ge- setzlich vorgeschrieben sind, dem Markt- standard entsprechen oder vom Käufer bevorzugt verwendet werden. Dadurch lassen sich Informationen für die Unter- nehmensbewertung oder für eine späte- re Integration gewinnen. Außerdem kön- nen KI Tools große Datenmengen durch- arbeiten, um Klauseln in Verträgen zu finden, die für den Käufer von wirtschaft- licher Bedeutung sind, z.B. Change-of- Control-Klauseln. Aktuelle Daten zeigen, dass der Due-Diligence-Prozess insge- samt um 50% bis 70% beschleunigt wer- den kann, wenn diese Art von Tools zur Überprüfung von Dokumenten und Infor- mationen eingesetzt wird. • Bewertung der Qualität des VDR KI dürfte innerhalb von Sekunden beur- teilen können, wie viele Dokumente zu 42 Special „M&A Insurance 2023“ m o c . e b o d a . k c o t s – a d b a s i © : o t o F ZU DEN AUTOREN Eva-Maria Barbosa, Dr. Andreas Börner und Dr. Sven Förster sind als Partner und Adriaan Louw als Senior Associate im Münchner Büro von Clyde & Co tätig. Barbosa ist zudem Chair der globalen Corporate & Advisory Group von Clyde & Co. Gemeinsam beraten sie Mandanten aus der Versicherungsbranche bei einer Vielzahl von M&A-Versicherungen, bei der Bearbeitung von Schäden, bei gerichtlichen und schiedsgerichtlichen Verfahren der Streitbeilegung sowie bei Fragen des Versicherungsaufsichts- und Rückversicherungsrechts.

Service Service m o c . e b o d a k c o t s – k o t y k k n © . i : o t o F Who is who in M&A Insurance? Partner im Portrait Partner Seite Acquinex ........................................................................................................... 38 AIG Europe ....................................................................................................... 39 Clyde & Co ........................................................................................................ 39 Deloitte Broker & Advisory ................................................................................. 40 Funk Gruppe ..................................................................................................... 40 Heuking Kühn Lüer Wojtek ................................................................................ 41 Möhrle Happ Luther .......................................................................................... 41 Oppenhoff ........................................................................................................ 42 WTW ................................................................................................................ 42 Acquinex GmbH Leistungen • W&I-Versicherungen • Steuerversicherungen • Contingent Risks • W&I | Contingent Risks Kombinationen Service • Erfahrene Experten für alle Sektoren • Steuerexperten • Claims Handling • Maßgeschneiderte Prämienstrukturen Know-how • M&A/Real Estate Experten mit langjährigem Track Record • Regelmäßiger Austausch auf Experten-Panels • Veröffentlichungen zu den neuesten Entwicklungen • Newsletter zu Marktentwicklungen Standort in Deutschland Frankfurt am Main Acquinex ist ein Managing General Agent (“MGA”), der spezialisierte M&A Under- writing-Dienstleistungen im Namen von Versicherern erbringt. Acquinex wurde 2017 mit dem Ziel gegründet, M&A-Versiche- rungsprodukte zugänglicher und unkompli- zierter zu machen. Das DACH Team (Deutschland, Österreich und Schweiz) wird von Dr. Marco Niehaus geleitet, dessen wachsendes Team aus ausgewiesenen Spe- zialisten aus dem Markt sowie ehemaligen Anwälten aus internationalen Großkanzleien besteht. Acquinex versichert Transaktionen in ganz Europa und hat sich auf die Bereitstellung von maßgeschneiderten Mergers & Acquisi- tions Versicherungsprodukten für kleine bis mittelgroße Transaktionen in ganz Europa spezialisiert. Dabei liegt der Fokus auf eine individualisierte Deckung, die die jeweiligen Interessen genau beleuchtet und auf dieser Basis für größt- mögliche Absicherung sorgt. Auch das Claims-Handling steht bei Acquinex im Fokus und sorgt damit für eine umfassende und effiziente Absicherung der Versicherten. Versicherten des 44 Special „M&A Insurance 2023“ Adresse: Kaiserhofstr. 10, E-Mail: Web: 60313 Frankfurt am Main germany@acquinex.com www.acquinex.com Social Media: LinkedIn: www.linkedin.com/company/acquinex Ihr Ansprechpartner Dr. Marco Niehaus, LL.M. (Cambridge), LL.M. Eur. Geschäftsführer | Head of M&A DACH Tel.: +49 69 5060 44702 Germany@acquinex.com

Service Seit Januar 2022 ist Deloitte über die Deloitte Broker & Advisory GmbH auch als Industrie- versicherungs makler tätig und bietet als erste und weltweit größte Professional Service Firm die Dienstleistungen eines großen Maklerhauses an. Deloitte bietet somit nun die Dienstleistun- gen eine Versicherungsmaklers und Ver- sicherungs beraters an und fokusiert sich hierbei vor allem auf die Bereiche in denen Deloitte durch seine Fachexpertiese bereits bekannt ist wie etwas: • M&A: W&I Insurance und Contingent Risk • Stereuen: Tax Liability Insurance • Cyber: Cyber Insurance Globaler Service Die Deloitte Broker & Advisory GmbH ver- fügt über eine Maklerlizenz in den meisten europäischen Ländern. In allen anderen Ländern (insbesondere UK, USA und Asien) greifen wir auf unser globales Netzwerk in 140 Ländern weltweit zurück. Deloitte Broker & Advisory GmbH Leistungen und Schwerpunkte Der Fokus der Broker & Avisory Practice liegt auf den Themen: • M&A-Versicherung: Versicherung von unbekannten und bekannten Risiken, rund um M&A Transaktionen durch W&I Insurance, Title Insurance oder Continguent Risk Insurance. • Tax-Liability-Versicherung: Versicherung von bekann- ten steuerlichen Risiken innerhalb oder außerhalb einer Transaktion. • Cyber Insurance: Versicherung gegen Schäden auf Grund eines Cyber-Angriffs oder dem Verlust von Daten. • Insurance Due Diligence: Analyse und Bewertung der Versicherungspolicen der Zielunternehmen bei M&A Trans- aktionen durch Expertenteams in 140 Ländern weltweit. Darüber hinaus erstellt die Deloitte Broker & Advisory GmbH maßgeschneiderte Spezialversicherungslösungen im Industrie- versicherungsbereich, die wir in enger Zusammenarbeit mit den anderen Service Lines von Deloitte für Sie erarbeiten. So können Sie zu Ihrem Vorteil viele Synergieeffekte nutzen. Adresse: Rosenheimer Platz 4, 81669 München Web: www.deloitte.de Ihre Ansprechpartner Referenzen Durch jahrelange Erfahrungen im Transaktions- und Tax- Versicherungsmarkt, in Verbindung mit der M&A-Expertise der weltweit größten Professional Service Firm, sind wir führend im Erarbeiten von kreativen Versicherungslösun- gen, sowohl für den Erwerb und der Veräußerungen von Unternehmensbeteiligungen und anderen Assets als auch für spezielle Herausforderungen von Industriekunden. Nikola Pamler Managing Director | Attorney at law Tel.: +49 89 2903 66578 Mobil: +49 151 14881414 npamler@deloitte.de Joyce Koch Managing Director | Tax Broker Tel.: +49 89 29036 1720 Mobil: +49 151 12684205 joykoch@deloitte.de Funk ist mit 1.460 Mitarbeitern an welt- weit 36 Standorten Deutschlands größter inhabergeführter, unabhängiger Versiche- rungsmakler und Risk Consultant. Funk ist ein Unternehmen in der fünften Unterneh- mergeneration und kann auf 140 Jahre er- folgreiche Unternehmensgeschichte zurück- blicken. Das in Hamburg ansässige und aus Voll- juristen bestehende Team, berät weltweit Investoren und Verkäufer bei Unterneh- mens- und Immobilientransaktionen. Neben der Durchführung von Insurance Due Dili- gences und der Platzierung von Trans ak- tionsversicherungen gehört auch die Post- Merger Integration des Zielunternehmens zum Full-Service Ansatz von Funk. Zu unseren Kunden gehören neben Private- Equity Unternehmen auch strategische Inves- toren sowie Angehörige der beratenden Berufe. Funk Gruppe Leistungen Versicherungsmanagement • Risikoanalyse und Beratung • Vertrags- und Schadenmanagement • Weltweite Services • Eigene Produktentwicklung • Strategiegespräche, Marktüberblick, News Special Services • Brandschutzberatung • Forderungsabsicherung • Cyber-Management • M&A-Services • Fuhrpark-Management • Kundenschulungen Risikomanagement • Softwarelösung • Business-Continuity-Management • Total-Cost-of-Insurance • Supply-Chain-Risikomanagement Vorsorge • Betriebliche Altersvorsorge • Zeitwertkonten • Betriebliche Krankenversicherung 46 Special „M&A Insurance 2023“ Adresse: Valentinskamp 20, 20354 Hamburg E-Mail: welcome@funk-gruppe.de Telefon: +49 40 35914-0 Web: www.funk-gruppe.de Social Media: LinkedIn: www.linkedin.com/company/funk-group Ihre Ansprechpartner Benedict Prinzenberg, LL.M. Co-Head of Funk M&A Services Tel.: +49 40 35914-867 b.prinzenberg@funk-gruppe.de Jan Wehkamp Co-Head of Funk M&A Services Tel.: +49 40 35914-584 j.wehkamp@funk-gruppe.de

Service Oppenhoff ist eine der führenden unabhän- g igen Sozietäten in Deutschland. Für unsere Mandanten meistern wir die komplexen Herausforderungen von heute und morgen – und bauen dabei auf die Erfahrung aus über 110 Jahren Kanzleigeschichte. Wir be- raten in- und ausländische Unternehmer, globale Konzerne und den Mittelstand so- wie Finanzinvestoren bei ihren Aktivitäten in Deutschland und bei ihren weltweiten Projekten. Über 100 Berufsträger beraten aus unseren Büros in Frankfurt, Hamburg und Köln mit spezieller Branchenerfahrung. Ein beson- derer Schwerpunkt liegt auf der rechtlichen und steuerlichen Begleitung von nationalen und grenzüberschreitenden M&A-, Private Equity- und Immobilientransaktionen. Unser M&A-Insurance-Team ist seit vielen Jahren mit dem Produkt vertraut und berät Ver- sicherungen und Mandanten im Rahmen von M&A-Transaktionen umfassend beim Abschluss von W&I-Versicherungen sowie bei Versicherungslösungen zu Special Situations. Oppenhoff Leistungen Als Full-Service-Kanzlei beraten wir Mandanten zu allen Fragen des Wirtschafts- und Steuerrechts. Schwerpunkte Arbeitsrecht, Außenwirtschaftsrecht, Compliance, Energiewirtschaftsrecht, Finanzierungen, Gesellschaftsrecht, Gewerblicher Rechtsschutz, Immobilienwirtschaft, Insolvenzrecht, IT-Recht und Datenschutz, Kartellrecht, Mergers & Acquisitions, Notarielle Dienstleistungen, Private Equity, Venture Capital, Prozessführung, Steuerrecht, Vergaberecht, Versicherungsrecht Adresse: Bockenheimer Landstraße 2-4, 60306 Frankfurt am Main info@oppenhoff.eu E-Mail: Telefon: +49 69 707 968-0 www.oppenhoff.eu Web: Social Media: LinkedIn: www.linkedin.com/company/oppenhoff Team 22 Partner und ihre Teams im Bereich Corporate/M&A Ihre Ansprechpartner Mandate / Referenzen Audax, Compagnie de Saint-Gobain, Family Trust Investor, Finatem, Fraunhofer-Gesellschaft, JAB, nd industrial investment, VHV, führende Anbieter von M&A-Versicherungen Standorte Frankfurt, Hamburg, Köln Dr. Markus Rasner, Tel.: +49 69 707 968-148, Markus.Rasner@Oppenhoff.eu Till Liebau, Tel.: +49 69 707 968-147, Till.Liebau@Oppenhoff.eu Dr. Gunnar Knorr, Tel.: +49 221 2091-541, Gunnar.Knorr@Oppenhoff.eu WTW WTW bietet datengesteuerte, evidenzbasierte Lösungen in den Bereichen Mitarbeiter, Risiko und Kapital. Wir nutzen die globale Sichtweise und das lokale Fachwissen unserer Mitarbeitenden in 140 Ländern und Märk- ten, um Unternehmen dabei zu helfen, ihre Strategie zu schärfen, die Wider stands - fähig keit ihrer Organisation zu verbessern, ihre Mitarbeitenden zu motivieren und ihre Leistung zu maximieren. In enger Zusam- menarbeit mit unseren Kunden decken wir Chancen für nachhaltigen Erfolg auf und bieten Perspektiven, die Sie weiterbringen. Unser Angebot für M&A Damit Ihre Transaktionen Erfolge werden, steht Ihnen das M&A Corporate Risk and Broking Team von WTW entlang des ge- samten Transaktionsprozesses und auch danach aktiv zur Seite – mit Due-Diligence- Tätigkeiten sowie individuellen Versiche- rungslösungen, die wir an Ihren Anforde- rungen ausrichten – mit kombinierter Expertise in den Bereichen M&A, Risiko- management, Underwriting und Brokerage – und das nicht nur in Deutschland, son- dern bei Bedarf auch weltweit: 48 Special „M&A Insurance 2023“ Leistungen • Vor der Transaktion klären wir die betrieblichen Risiken des Targets (DD), Risiken aus möglichen Garantie ver- letzungen aus dem SPA (W&I) oder sonstigen Trans- aktions risiken (wie Tax oder sogenannte Contingent Risk Deckungen). • Während der Transaktion implementieren wir alle Ver- sicherungen, die für das SPA oder bis zum Closing rele- vant sind, wie oben beschrieben, aber auch inkl. entsprechender Deckungen bei einem IPO, oder neu zu installierender betrieblicher Deckungen. • Nach der Transaktion stellen wir das Versicherungsport- folio zukunftssicher auf und helfen bei Bedarf, dieses nachhaltig zu managen. Adresse: Ulmenstraße 30, 60325 Frankfurt Telefon: +49 69 1505-50 Web: www.wtwco.de Social Media: LinkedIn: www.linkedin.com/company/wtwcompany Ihre Ansprechpartner Darüber hinaus unterstützen Sie unsere HR-Experten im Rahmen von Transaktionen in allen Themen rund um das Personalmanagement und die Organisationskultur. Referenzen Wir nennen Ihnen gerne auf Anfrage Projekte und Kunden sowohl aus Deutschland als auch international (ausschließ- lich von unseren Kunden freigebene Referenzen). Sprechen Sie uns an. Standorte Bremen, Frankfurt, Hamburg, Hannover, Köln, München, Reutlingen, Wien, Wiesbaden Robert Engels Head of M&A DACH, Corporate Risk and Broking; Tel.: +49 69 8484 55 1294; robert.engels@wtwco.com Janin Kauffmann Director, M&A DACH, Corporate Risk and Broking; Tel.: +49 69 848455 1282; janin.kauffmann@wtwco.com Volker Eichhorn Director, M&A DACH, Corporate Risk and Broking; Tel.: +49 69 8484 55 1281; volker.eichhorn@wtwco.com

Service Glossar Bring-Down Certificate: Darin bestätigen die Ü Deal Team Member des Verkäufers zum Vollzugstag (Closing) der Transak- tion, dass die abgegebenen Garantien auch am Vollzugstag zutreffend sind. Ein Bring-Down Certificate ist eine Voraus- setzung, um auch eine Versicherung für Garantien zu erhalten, die vom Verkäufer zum Vollzugstag – und nicht nur zum Tag der Unterzeichnung des Unternehmens- kaufvertrags – abgegeben werden. Claim: Englisch für „Anspruch“; im Be- reich der Transaktionsversicherungen wird hierunter ein Schadensfall unter einer der Versicherungen verstanden. Deal Team Member: Sie sind die Entschei- dungsträger der jeweiligen Partei (z.B. Käufer oder Verkäufer) mit einem qualifi- zierten Wissen über die Transak tion und/ oder das Zielunternehmen. De minimis („Bagatellgrenze“): Sie wird im Share Purchase Agreement festgelegt. Zur Geltendmachung von Gewährleistungs- ansprüchen gegen den Verkäufer muss diese überschritten werden. Damit sollen im Interesse des Rechtsfriedens Klein- beträge nicht geltend gemacht werden können; diese können aber, sofern verein- bart, in einem „Basket“ gesammelt wer- den und bei Überschreiten des Ü Thresholds geltend gemacht werden. Die- se Regelungen sollten in der Ü W&I-Versi- cherungspolice berücksichtigt werden. Distressed Deals: Hierunter werden Trans aktionen verstanden, bei denen sich das Zielobjekt bereits in Insolvenz befin- det oder ein hohes Illiquiditäts- bzw. Über- schuldungsrisiko aufweist. Im Zuge rezes- siver Marktphasen und des damit verbun- denen Anstiegs von Unternehmensinsol- venzen nimmt tendenziell auch die Anzahl von Distressed M&A zu. Enhancement: Bezeichnet im Zusammen- hang mit einer Ü W&I-Police die Auswei- tung des Deckungsumfangs. Escrow: Englische Bezeichnung eines Treu- handkontos; ein solches stellt eine klassi- Known Risks: Bekannte Risiken; diese sind grundsätzlich nicht in einer W&I- 50 Special „M&A Insurance 2023“ sche Form der Absicherung von Gewähr- leistungsrisiken aus M&A-Transaktionen dar, wobei es mit dem Nachteil verbunden ist, dass die dort hinterlegte Geldsumme erst nach Ablauf der Gewährleistungsfristen zur Verfügung steht, während bei einer Transaktions versicherung der Kaufpreis unmittelbar für den Verkäufer in voller Höhe verfügbar ist. Versicherung versichert, können aller- dings ggf. mit einer Ü Special Risk Policy ver sichert werden. Limit: „Versicherungssumme“ bzw. „De- ckungssumme“, also der Höchst betrag, für den der Versicherer aufkommt; er wird meist auf bestimmte Prozentwerte des Unternehmenswerts bezogen. Excess Layers: Der Begriff bezeichnet Anschlussdeckungen der weiteren Ver- sicherungen in einem Ü Tower. Die Excess-Versicherungspolicen spiegeln im Wesentlichen die Versicherungspoli- ce des Primary und grenzen lediglich den jeweiligen Umfang der am Tower beteiligten Versicherer gegeneinander ab, also ab und bis zu welchem Betrag gehaftet wird und ob dies als Quota Share oder einzeln erfolgt. Hard-Staple-Underwriting: Hier führt ein vom Verkäufer ausgewählter Versicherer bereits ein umfassendes Ü Underwriting auf Basis der verkäuferseitigen Due Diligence durch (daher auch Sell-Side-Underwriting genannt). Das Ergebnis des Hard-Staple- bzw. Sell-Side-Underwriting ist eine nahezu unterschriftsreife Versicherungspolice, die unter Berücksichtigung der käufer seitigen Due Diligence lediglich noch auf den endgül- tig verhandelten Unter neh mens kaufvertrag angepasst werden muss. Der Hard Staple ist vor allem für den Verkäufer vorteilhaft. Er kann den W&I-Prozess mithilfe seines Mak- lers und damit auch den Informationsfluss länger kontrollieren. Hard-Stapled-Versicherung: Bezeichnet den Fall, dass der Verkäufer eine Ü W&I-Versicherung vorverhandelt und den Bietern zwingend aufgibt, genau diese W&I-Lösung zu nutzen. In einem solchen Szenario ist es durchaus üblich, dass der Versicherer den Bietern einen Leitfaden für den Umfang der Due Diligence an die Hand gibt, um spätere Diskussionen zu vermeiden. Knowledge Scraper: Hierbei handelt es sich um ein typisches Ü Enhancement, konkret das Nichtberücksichtigen von Kenntisvorbehalten beim Deckungsumfang. No Claims Declaration: In der No Claims Declaration bestätigen die Ü Deal Team Member des Versicherungsnehmers, dass ihnen zum Zeitpunkt des Abschlusses der Ü W&I-Versicherung keine Garantie- verletzungen bzw. Ansprüche aus der Steuerfreistellung bekannt sind. Non-Binding Indication (NBI): Eine erste unverbindliche Einschätzung des zu versichernden Risikos durch einen der im Rahmen einer Ü Submission angeschrie- benen Versicherer auf der Grundlage der dort zur Verfügung gestellten Dokumente. Hierbei stellt der Versicherer kurz dar, zu welchen Kosten er bei den verschiedenen Limits die Transaktion versichern kann und welche Garantien er versichern möchte; der Makler fasst die verschiede- nen NBIs der Versicherer in einem NBI- Report zusammen, auf dessen Grundlage entschieden wird, mit welchem Versiche- rer ins Ü Underwriting gegangen wird. Representation & Warranties Police: Die- ser Begriff bezeichnet die US-amerikani- sche Form einer M&A-Insurance, die in Europa Warranty & Indemnity Police heißt. Es bestehen zahlreiche Unterschiede zwi- schen den Policen in Bezug auf das, was als aktuelles Wissen im Datenraum anerkannt wird, und auch im Ablauf existieren Diffe- renzierungen. Insbesondere bei Cross-Bor- der-Transaktionen werden häufig Policen nach US-Style eingesetzt, selbst wenn Käu- fer oder Verkäufer aus Europa stammen. Retention: Selbstbehalt des Versiche- rungsnehmers. Erst bei dessen Über- schreiten kann der Versicherungsnehmer Ansprüche gegen den Versicherer geltend machen. Dieser kann als Freibetrag (bei Überschreiten dieses Betrags kann nur der diesen übersteigende Teil gegenüber dem Versicherer geltend gemacht werden) oder Freigrenze (sofern der Selbstbehalt überschritten ist, kann der volle Schaden Foto: © sablin – stock.adobe.com

The Perfect Match Full-Service für die M&A-Versicherung – Global. Integriert. Clyde & Co ist die weltweit führende Kanzlei für die Versicherungs- und Rückversicherungs- branche. Wir beraten umfassend – von Konfliktlösung und Claims Handling über Produktentwicklung und Cyber bis hin zu aufsichts- und vertriebs- rechtlichen Themen sowie zu unternehmens- bezogenen Projekten und Transaktionen. Mit über 5.500 Mitarbeitenden an knapp 70 Standorten stehen wir für nahtlosen Service, weltweit. To find out more visit: www.clydeco.com